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联交所与上交所上市规则关联交易制度比较研究 ◆经济与法 {l;I6缸金 20Il?10(上) 联交所与上交所上市规则关联交易制度比较研究 李浩 摘要上市公司关联交易监管历来是境内外证券监督管理机关和交易所监管的重点和难点本文根据《上海证券交易 所股票上市规则(以下简称上交所上市规则)和《香港联合交易所有限公司证券上市规则(以下简称联交所上市规则) 对关联交易在关联交易概述,关联人的界定,交易规模测试和审议程序,信息披露等方面进行了比较研究,并以此为基础探 讨了两地关联交易监管的思路. 关键词关联交易审议信息披露 作者简介:李浩,中国神华能源股份公司法律事务部 中图分类号:D922.29文献标识码:A文章编号:l009.0592(2011)10-090.02 关联交易是境内外上市公司合规管理的重要组成部分.国 内外有关法律法规和监管规定对关联交易,关联人等均有相应的 规定;同时监管机关以及学术论文对关联交易的危害性以及监管 的必要性,有效性也都有充分的阐述和相当高的认识,本文对此 不做过多的阐述.笔者将结合联交所及上交所上市规则的规定, 对关联交易的有关制度进行比较研究. 一 ,关联交易概述及比较 关联交易从经济学的角度看,其客观存在有其积极的作用. 如通过关联双方明确供产销关系,优化资本结构等多种方式使各 自能够发挥生产经营上的优势,特别是在国有企业的产权重组, 产业结构和产品结构的调整与优化组合中有着积极的推动作用. 但这种优势往往被一些企业出于自身利益的追求和目前制度的 原因所利用,从而使关联交易一词几乎成为证券市场一种不规 范行为的代名词.如《中华人民共和国公司法》就强调:公司的 控股股东,实际控制人,董事,监事,高级管理人员不得利用其关 联关系损害公司利益..《公司法》没有直规定关联交易或关联 人,只做出了有关禁止性规定. 财政部《企业会计准则第36号——关联方披露(2o06)》(财 会[200613号)规定,关联方交易是指关联方之间转移资源,劳务 或义务的行为,而不论是否收取价款.该准则对关联交易进行了 规定,但层级是比较低的. 联交所上市规则规定,关联交易是指上市发行人与关联人士 之间的任何交易.上交所上市规则规定,关联交易是指上市公司 或者其控股子公司与上市公司关联人之间发生的转移资源或者 义务的事项.上交所的定义与财政部会计准则一致.上海证券 交易所5月1日实施的《上海证券交易所上市公司关联交易实施 指引》(以下简称上交所关联交易实施指引)也采用了财政部会 计准则的规定. 综上,关联交易的定义一般通过关联人和交易的界定来 进行定义.但从立法技巧上看,联交所是将关联人士和交易简单 结合,再通过其他条款的解释,引入关联人士和交易,体现了 英美法系立法特点.而上交所基本是直接引用财政部的定义,规 定了交易的内涵,能够保持披露和审计的一致性.但需要说明 的是,上交所和财政部会计准则对关联人的界定是不同的. 对于提升关联交易立法层次问题,考虑到关联交易是一个中 性的概念,在很多国家和地区,如澳大利亚在《公司法》中都对关 联方,关联交易,控制公司及其负责人在关联交易中的法律责任 进行界定,因此,建议我国《公司法》对关联交易进行相关规定,使 关联交易的上市监管有法可依. 二,关联人界定的比较 联交所上市规则针对中国发行人(即在中国正式注册成立为 股份有限公司的发行人)的关联人士范围主要是:中国发行人或 其附属公司的董,监,高,主要股东(有权行使或控制10%以上表 决权的股东);前述人士的联系人;上市公司非全资附属公司,而 上市公司关连人士(但附属公司层面者除外)在该非全资附属公 司的股东大会上有权行使lO%或以上的表决权,以及该非全资附 属公司的附属公司. 联系人也是关联人士.如关联人士是自然人,其联系入主要 是其配偶,子女或继子女;前述人员为受益人的信托中的受托人: 前述人员拥有30%以上投票权或足以控制董事会大部分成员的 公司,及其附属公司.如关联人士是公司,其联系人主要是该公 司的附属公司或控股公司或该公司控股公司的附属公司,以前述 公司为受益人的信托中的受托人;前述公司拥有30%以上投票权 或足以控制董事会大部分成员的公司,及其附属公司. 上交所上市规则规定的关联人包括关联法人和自然人,其 中:关联法人主要是直接或间接地控制上市公司的法人或其他组 织:由前项所述法人直接或间接控制的除上市公司及其控股子公 司以外的法人或其他组织;由上市公司的关联自然人直接或间接 控制的,或担任董,高人员的,除上市公司及其控股子公司以外的 法人或其他组织;持有上市公司5%以上股份的法人或其他组织 及其一致行动人.关联自然人包括直接或间接持有上市公司5 以上股份的自然人及上市公司董,监,高,以及他们关系密切的家 庭成员;直接或间接地控制