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深度从收购监管逻辑角度理解“上市公司收购” 推 荐 ”我们每天都谈上市公司收购，然而其实现行有效的《证券 ” 法》和《上市公司收购管理办法》都没有对“上市公司收购” 或“收购”进行定义。在此我们不妨听一听法律大咖谢秋荣律 师的独特视角解读现行有效的《证券法》和《上市公司收 购管理办法》，都没有对“上市公司收购”或“收购”进行定义。 中国证监会上市公司监管部?2009?年?12?月?14?日的《关于上 市公司收购有关界定情况的函》（上市部函[2009]171?号） 认为：“从上市公司收购制度的立法框架和条文内容来看， 上市公司收购是指为了获得或者巩固对上市公司的控制权 的行为。笔者倾向于认为，尽管上市部函[2009]171?号文件 有助于理解上市公司收购的含义，但该文仅仅点出了上市 公司收购的目的，本身还不足以清晰地界定上市公司收购。 《证券法》第四章“上市公司的收购”分别规定了“收购上市 公司”和不构成收购上市公司的“取得上市公司较大比例股份” 两大类情况，而《上市公司收购管理办法》则区分为“上市 公司收购”和“上市公司相关股份权益变动活动”。 在《证券法》第?86?条和第?87?条的基础上，《上市公司收购 管理办法》对上市公司相关股份权益变动作出了更为具体 的规定。 从《证券法》的条文看，严格来讲，上市公司收购与上市 公司相关股份权益变动活动是有区别的，分属于不同的情 况、适用不同的法律规则，在监管上也有不同的要求。 根据《证券法》，以下情形属于上市公司收购：在投资者持 有一家上市公司已发行的股份达到?30%的情况下，继续增持 该上市公司股份的行为，属于上市公司收购。 （注：本文所说的“持有”包括直接持有，也包括虽非直接持 有但可支配的情况；本文所说的“增持”包括通过证券交易所 的证券交易买入，也包括通过协议转让以及其他方式增加 对上市公司的持股情况。） 因为，在这种情形下，《证券法》第?88?条、第?96?条明确要 求，投资者应采取要约收购的方式进行，向该上市公司所 有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约（属于 可以豁免要约收购的除外）。 在这种情形下，投资者属于《证券法》所说的“收购人”，应 适用《证券法》中适用于收购人的那些条款，具体包括 《证券法》第?88?条第二款、第?89?条至第?100?条、第?213 条和第?214?条。 根据《证券法》，以下情形不属于上市公司收购：在增持后 对上市公司的持股比例低于?5%的范围内，投资者增持该上 市公司股份的行为，不属于上市公司收购。 因为，《证券法》第?86?条只要求增持后对上市公司持股比 例达到?5%的时候，才需要进行信息披露并相应暂停买入上 市公司股票。 在这种情形下，投资者不需要进行信息披露，投资者不属 于《证券法》所说的“收购人”，不适用《证券法》中仅适用 于收购人的那些条款。 根据《证券法》，以下情形有可能属于上市公司收购：在增 持后对上市公司持股比例达到?5%、但不超过?30%的范围内， 投资者增持该上市公司股份的行为，有的属于上市公司收 购、有的不属于上市公司收购。 支持这一结论的法律依据为《证券法》第?85?条、第?88?条、 第?94?条、第?96?条。具体分析如下： “首先，针对通过证券交易所的证券交易增持上市公司股份 “ 的行为，《证券法》第?88?第一款使用了“达到?30%”、继续进 行收购”的表述，也就意味着持股比例未到达?30%时的增持 行为也有属于上市公司收购的情况；同时，由于该款使用 的是“投资者”的表述、而不是“收购人”的表述，因而，增持 后持股比例低于?30%的股份增持行为，并非都属于上市公司 收购。 “ “其次，针对协议收购，《证券法》第?85 “ “ 以采取协议收购方式收购上市公司，《证券法》第?96?第一 款同样使用了“收购人”、达到?30%”、继续进行收购”的表述， 也就意味着未到达?30%时的增持行为也有属于上市公司收购 的情况。从而，《证券法》第?94?条规定的“以协议方式收购 上市公司”，既包括在对上市公司持股比例达到?30%时继续 通过协议方式取得上市公司股份的情况，也包括在对上市 公司持股比例低于?30%时继续持有上市公司股份的情况。 基于上述，并非只有在对上市公司持股比例达到?30%之后增 持上市公司股份的行为，才属于上市公司收购，在持股比 例低于?30%的情况下进行的股份增持，也有可能属于上市公 司收购。 不过，针对在增持后持股比例不超过?30%的范围内增持上市 公司股份的行为，增持到什么比例才属于上市公司收购、 低于这个比例就不属于上市公司收购，《证券法》未作规定。 对于在持股比例低于?30%的情况下进行的股份增持是否 属于上市公司收购的问题，根据《证券法》第?101?条第二 款的授权，中国证监会制定的《上市