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国外外资并购立法模式研究 关键词 : 国外/ 外资并购 /立法模式 / 经验 内容提要 : 在我国宏观政策鼓励外资并购的大背景下，借鉴国外 在外资并购立法及实践方面的经验， 结合我国历史和现实情况， 清理、 修改、完善我国外资并购立法， 使外资并购走上法制化轨道是我国的 当务之急。 在借鉴国外并购立法经验的基础上， 针对我国外资并购的 现状和存在的问题从反垄断法、外资并购审查法、企业并购法、国有 资产管理条例等多角度进行分析研究，积极、稳妥、有序地推进外资 并购进程，加速确立和完善相关的政策、法规，使并购重组能够在法 制化的轨道上更加顺利地进行下去。 随着我国入世承诺的履行和相关法律法规的完善，外资并购环境 日益宽松，并购规模越来越大，对我国经济的影响更加广泛和深入。 外资并购的持续发展， 使一些深层次的问题和矛盾不断显现， 现行的 法律法规存在明显缺陷和不足， 使一些复杂的问题和利益冲突不能及 时有效地予以解决， 进而对我国经济的进一步发展产生不利影响。 笔 者认为，在我国宏观政策鼓励外资并购的大背景下， 借鉴国外在外资 并购方面的立法及实践经验， 并结合我国的历史和现实情况， 使外资 并购走上法制化轨道是我国的当务之急。 一、发达国家外资并购立法模式及评析 法律对并购所持态度对并购有非常直接的影响。美国企业并购浪 潮的起起落落最能说明这一问题。 20 世纪 50 年代，美国实行严厉的 法律控制公司的并购， 公司并购曾一度受到抑制， 并在一定程度上影 响了企业的活力，以致在 60 年代，美国经济学家对反垄断法提出了 异议，学术界的舆论逐步由支持反垄断法为主转向以反对反垄断法为 主，所以，在肯尼迪政府和约翰逊政府期间，对反垄断法的执行有所 松动。反垄断法执行的松动是 60 年代公司并购高潮兴起的主要原因 之一。尼克松上台后，正值 60 年代公司并购浪潮的后期，这场难以 平息的并购浪潮给整个国民经济带来一系列不利影响， 因此，对并购 采取了较为严格的态度， 针对大量出现的并购， 提出了 200 家最大的 公司中，任何部门之间都不得进行并购，且反托拉斯部主席里查德！ 麦克拉伦一上台就对公司并购提出了诸多诉讼。 卡特政府继续执行尼 克松的反托拉斯政策，因此，整个 70 年代，美国的公司并购处于低 潮。里根上台以后，对企业并购采取鼓励政策，布什政府继续采取鼓 励政策，因此， 80 年代，美国又掀起了公司并购的浪潮 [1] 。 在美日等国，政府常常限制企业并购或在附加若干条件下允许企 业并购。美国在最大 4 家石油公司市场份额 42% 的情况下，于 2000 年 12 月批准了埃克森、美孚两大石油公司的合并，但条件是必须出 售在许多州的 2431 个加油站、一些州的炼油能力及部分管线，防止 新埃克森在一些州可能有过大的市场份额 [2] 。并购规制条件从主要 看集中度指标转为综合地观察多种因素， 使结构规制政策能兼得促进 竞争和支持企业发展之利。 不仅考虑目前的市场集中度指标， 还要考 虑市场条件、进入障碍、技术、国际化的影响及企业行为、效率等因 素，如放松对进入