第二章合同的成立.pptxVIP

;第一节 合同成立的概念和要件;二、要件 第一，存在双方或多方订约当事人。 第二，当事人对主要条款达成合意。 1、对合同的必备条款（要素）达成一致，则合同可成立。对于非必备条款（包括常素和偶素）若未做表示，不影响合同成立； 2、所谓合意，应采客观解释方法。例如买方本欲买白糖，却误买为盐，则为错误（重大误解），合同已成立，但可撤销。 3、不合意有公开的不合意和隐藏的不合意。;隐藏的不合意与错误有别。例如所谓“白头翁”的买卖既是。 ——所谓“白头翁”在不同的方言中有不同所指，有指一种鸟类，有指一种蟋蟀。若甲乙约定买卖“白头翁”一只，但双方理解不同，此时合同不成立。盖因“白头翁”的确切含义本无定论，不可谓某一方的理解就是错误的。 第三，合同的成立应具备要约和承诺阶段。 思考：已成立但尚未生效的合同有无法律效力？ ——有两种法律效力：其一：法律拘束力，即当事人不得任意变更或者解除合同的效力；其二，当事人享有期待权，此种权利亦不可侵害。 ;第二节 要约;二、要件 第一，要约是由具有订约能力的特定人作出的意思表示。 第二，要约必须具有订立合同的意图。 这是最关键的要素，实质是要约人具有接受合同拘束的意图。对于是否具备该意图，应采客观解释。 第三，要约必须向要约人希望与其缔结合同的受要约人发出。 1、受要约人原则上应当是特定人，但特殊情况下也可以是不特定的多人（例如在报纸上刊登的悬赏广告即为“公众要约”）； 2、要约必须发出（例如，以书信做出要约，但信件放在抽屉中尚未发出，则这封信件尚不构成要约）。;第四，要约的内容必须具体确定。 一般而言，只要要约具备了使合同成立的最低限度的内容即可。 由此引申出的问题是：价格条款是否属于此种最低限度内的内容？ ——合同法司法解释二明确规定不属于。该司法解释第1条规定：“当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的???人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。” 但在实践中，显然并非所有的合同都可适用此规则。 ;三、要约邀请 （一）要约邀请的概念：要约邀请又称为引诱要约，它是指希望他人向自己发出要约的表意行为。 要约邀请本身并不产生任何法律后果，因此并非法律上的事实。了解这一概念，主要是为了和要约区分。 根据我国司法实践和理论，可从以下几个方面来区分要约和要约邀请： 1、依法律规定作出区分。（合同法第15条） 2、根据当事人意愿来作出区分。 3、根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款来确定该提议是要约邀请还是要约。 4、根据交易的习惯即当事人历来的交易做法来区分。;（二）几种典型的要约邀请行为 1、寄送的价目表 2、拍卖公告 3、招标公告 4、招股说明书 5、商业广告。但商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。 ;四、要约的法律效力 （一）要约开始生效的时间：英美：发信主义；大陆：到达主义（对公众要约的到达如何确定？） （二）要约的存续期间完全由要约人决定。如果没有明确规定该要约的存续期间，则： （1）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外； （2）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。包括三项内容：要约到达受要约人的时间；作出承诺所必要的时间；承诺通知到达要约人所必需的时间。;（三）要约法律效力的内容 形式拘束力：要约一经生效，要约人即受要约的拘束，不得随意撤销要约或对要约随意加以限制、变更和扩张。 实质拘束力（承诺适格）：受要约人在要约生效时即取得依其承诺而成立合同的法律地位。 ;五、要约的撤回和撤销： （一）概念： （二）对比：撤回在要约生效前，撤销在生效后。 合同法： 第十七条 要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。 第十八条 要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。;第十九条 有下列情形之一的，要约不得撤销： （一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销（例如写明“确定的要约”、“将保持要约的有效性”以及“open offer”、“guarantee”等字样的要约。）； （二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。 （超期撤销的法律后果：强制缔约还是缔约过失责任？——有学者认为是缔约过失责任，我认为此说在逻辑上存在困难，但在精神上符合合同自由原则。） ;六、要约的失效 1、拒绝要约的通知到达要约人。 2、要约人依法撤销要约。 3、承诺期限届满，受要约人未作出承诺。（应理解为未到达） 4、受要约人对要约的内容作出实质性变更。 思考：要约人死亡对要约效力