第四章合同的效力.pptxVIP

;第一节 合同生效与合同成立;合同的不成立和合同的无效的区别主要表现在： 1、两者的概念和构成要件不同。 2、从合同解释的方法的运用来看，由于合同的成立主要体现当事人的意志，因此在合同当事人对合同的主要条款规定有遗漏或不明确而当事人又不否认合同存在的情况下，应当允许法院通过合同解释方法，探求当事人的真实意思，确定合同的具体内容。 3、合同不成立是指当事人没有达成合意，常常在内容上并没有违反法律的强制性规定和社会公共利益，因此，合同即使未成立，但当事人已经作出履行??则可以认为当事人通过实际履行行为达成了合意。;4、在合同不成立的情况下，如果当事人未就合同是否成立的问题在法院或仲裁机构提起诉讼或请求，而自愿接受合同的拘束，法院或仲裁机构不必主动审查合同是否已经成立。 5、从法律后果上看，合同的不成立和合同的无效产生的法律后果是不同的。 参考文章：苏永钦《私法自治中的国家强制》载文集《走入新世纪的私法自治》，其中第四部分“再探成立与生效要件争议”。 ;第二节 合同的生效要件;第三节 附条件和附期限的合同;第四节 效力待定的合同;二、限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同 三、狭义无权代理而订立的合同 四、无权处分合同;第五节 无效合同;二、无效合同的类型 （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利益的合同 这里的关键在于如何理解国家利益，有学者认为是国有资产（胡康生），有学者认为是公共利益（梁彗星）。这两种理解都存在缺陷，且在实务中都不具有可操作性。 （二）恶意串通，损害国家、集体或第三者利益的合同 （三）以合法形式掩盖非法目的的合同 （四）损害社会公共利益的合同 （五）违反法律、行政法规的强制性规定的合同 ;思考： 1、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条： “建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。” 问：为什么上述规定中，“资质”和“招标”的法律规定是“效力性强制性规定”？“未招标”是一种“内容”违法吗？;2、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条： “经市、县人民政府批准同意以协议方式出让的土地使用权，土地使用权出让金低于订立合同时当地政府按照国家规定确定的最低价的，应当认定土地使用权出让合同约定的价格条款无效。” 问：这里的“当地政府按照国家规定确定的最低价”是“法律、行政法规的强制性规定”吗？你能找到理由来解释该条文的合理性吗？;同样是土地使用权的司法解释第九条： “转让方未取得出让土地使用权证书与受让方订立合同转让土地使用权，起诉前转让方已经取得出让土地使用权证书或者有批准权的人民政府同意转让的，应当认定合同有效。” 问：该情形下合同无效的原因是什么？ ;3、《合同法》第二百三十条：“出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。” 《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二十一条：“出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人或者存在其他侵害承租人优先购买权情形，承租人请求出租人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。但请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的，人民法院不予支持。” 问：为什么侵害承租人优先购买权的买卖合同不是无效的？;4、《合同法》第二百二十四条：“承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。 　　承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。” 《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十六条：“出租人知道或者应当知道承租人转租，但在六个月内未提出异议，其以承租人未经同意为由请求解除合同或者认定转租合同无效的，人民法院不予支持。” 问：依据上述法律规定，承租人擅自转租的合同究竟是有效还是无效？是否应当无效？;第六节 可撤销的合同;二、种类 （一）因重大误解订立的合同 重大误解实际为大陆民法中的“错误”。 （二）显失公平的合同 对显失公平的理解，我国法采主客观的双要件说。 （三）因欺诈、胁迫而订立的合同 欺诈包含两种形式：1，故意隐瞒真实情况，这必须以行为人有告知义务为前提；2，故意告知虚假情况。欺诈必须达到所谓“社会生活不能允许的程度”。 胁迫一般包括身体胁迫和精神胁迫，经济胁迫是否包含在内理论上有争议。胁迫可能是目的违法、手段违法或者二者结合的违法。;（四）乘