智能社会的治理与风险行政法的建构与证成.PDF

智能社会 的治理与风险行政法的 建构与证成 何 渊 * 内容摘要 ：人 工智能的成功将是 史无前例 的，但 充满不确定性、失控性及全球化的风险却如 影随形般威胁着人类社会 。 需要重构一个以多元、开放 、分享为基本特征的风险治理体 系，市 场、社会及 国家这三种治理机制循环往复 ，时而正向运动 ，时而反 向运动 ，同时还 包括 国家内 部的立法与行政、中央与地方之 间的双向 自循环 系统 ，共 同形成一个整体的四重双向治理生 态。 这给行政法实现从“秩序行政”“给付行政”到“风险行政”的转型提供 了历史契机 ，以“风 险”和“治理”为基石的“风险行政法”应运而生。 关键词 ：人工智能 风险治理 四重双向法律治理体 系 风险行政法 中国分类号 ：DF3 文献标识码 ：A 文章编号 ：1674-4039-（2019 ）01-0068-83 引 言 在农业社会 ，人们通过植物和动物认识世界 ；在工业社会 ，人们通过蒸汽机征服世界 ；在互联 网 时代 ，人们通过路 由器连接世界 ；在人工智能时代 ，人们通过大数据和算法改造世界 。 就像望远镜让 〔1〕 我们能够感受宇宙 ，显微镜让我们能够观测微生物一样 ，人工智能 正在改变我们 的生活 以及理解 〔2〕 世界的方式 。 一次脱胎换骨式的重大时代转型正在开启 ，人工智能的发展不仅在生产和商业领域 ， 而且在运输 、医疗 、救援 、教育 、金融 、农业和司法等领域 ，起着提高效率 、减少消耗 、增强安全水平和 〔3〕 〔4〕 〔5〕 提供更高质量 的服务 的作用 。 北京 、上海 及重庆 相继出台规范性文件来监管 自动驾驶汽车的 路测行为 ，机器开始正式 出版诗集和画集 ，智能顾投 已经替代人类完成一些复杂的金融交易 ，面部识 别软件也开始运用到海关 、火车站等场景的安全检查 ，甚至用于识别恐怖分子 。 * 上海交通大学凯原法学院副教授 ，法学博士。 本文系彭诚信教授主持 的 20 18 年度 国家社科基金重大项 目：“大数据时代个人数据保护与数据权利体学研究 ”（项 目批准号 ： 18ZDA145 ）阶段性研究成果 。 〔1〕“ABC 时代”三大核心要点是人工智能（AI ）、大数据（Big Data ）和云计算 （Cloud Computing ），它以底层 的云计算 （算法 ）为基础 ， 以中层 的大数据为依托 ，以顶层 的人工智能为中枢和依归。基于此 ，本文的“人工智能”概念是指“机器基于大数据和算法的 自 动化和 自主化决策”。 在法律意义上 ，前者就是弱人工智能 ，而后者就是强人工智能。 〔2 〕［英 ］维克托 ·迈尔-舍恩伯格等 ：《大数据时代 ：生活、工作与思维的大变革》，盛杨燕等译 ，浙江人 民出版社 20 13 年版 ，第 1 页。 〔3 〕参见《北京市关于加快推进 自动驾驶车辆道路测试有关工作 的指导意见 （试行 ）》和《北京市 自动驾驶车辆道路测试管理实施 细则（试行 ）》。 〔4 〕参见《上海市智能网联汽车道路测试管理办法（试行 ）》。 〔 5 〕参见《重庆市 自动驾驶道路测试管理实施细则（试行 ）》。 ·68 · 智能社会 的治理与风险行政法的建构与证成 但脱胎于现代性 的人工智能风险也如影随形般发生 了 ，数据涉及 的隐私权 问题频发 ，年初支付 宝年度账单默认勾选《芝麻服务协议》被质疑侵犯隐私权 ，百度涉嫌侵害消费者个人信息安全被江苏 省消保委提起公益 民事诉讼 。 而算法涉及 的政治伦理问题也开始显现 ，特朗普 团队利用数 以千万 的 Facebook 数据 ，通过挖掘算法使总统大选获胜 ；世界上首起 UBER 自动驾驶汽车公共道路致死案也 在美 国亚利桑那州发生 。 随着平 台企业将人工智能的商业逻辑推