略论证明责任与主张责任的相互关系.pdfVIP

引言 我国现行的证明责任理论完全是“舶来品”。因此，不免令人产生疑问， 即该理论是否切合当下中国民事审判制度的实际状况。申言之，该理论是否可 以解我国当下民事立法、司法所面临的困惑。民事诉讼法学界对于证明责任理 论早已不再陌生。但该理论却一直未能获得民事司法实务界的青睐。以上个世 纪九十年代末我国实行民事审判方式改革为契机，证明责任理论因其为“法院 减负”提供了理论支撑而为民事诉讼实务界所关注。然而，改革十余年后，作 为民事诉讼之“脊梁”的证明责任理论不仅未能充分发挥应有的作用，甚至已 逐渐沦为民事诉讼的“尾骨”。究其原因，不仅在于我国对于证明责任理论本 身的认识不够透彻，而且也缺乏主张责任之依托。本文写作的主旨在于厘清证 明责任与主张责任之关联，希冀为未来我国的民事立法及司法实践提供有益的 启示。 一、要件事实理论概述 （一）构成要件（Tatbestand）的语义变迁 Tatbestand一词直至18世纪末期始被用于指代犯罪事实（corpus delicti）。1799年卡尔文在《德国普通刑法纲要（Grundsatze des gemeinen deutschen Peinlichen Rechts）》一书中写道“作为整体，乃是决定犯罪特定 种类概念的事实关系，构成罪体。”[1]概言之，其引用Tatb