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关于我国涉外法定继承的法律适用法的问题研究 摘要：各国在涉外法定继承法律适用上有着不同的选择，而这一选择与该国家的 历史传统，政治背景以及社会价值等有着深刻的联系，因此，在该领域很难达成 实体法的一致性，所以，对于涉外法定继承的法律适用问题的研究则更有意义。 在涉外法定继承法律适用中，各国的立法实践和理论界都有着区别制和同一制两 种分歧，在研究各国的立法实践和海牙国际私法会议之后，区别制区分动产和不 动产从而使同一继承案件适用不同的规则，从而可能使其指向不同的准据法，这 种无视当事人合法利益和正当期望的法律规定，与现代国际私法所追求的价值相 悖。而同一制在法律适用中可以使得法定继承的判决达到一个公平的效果，因为 在同一案件中对继承关系不会出现像适用区别制那样，由于财产的性质的不同而 指向不同的实体法，从而影响到结果的公正性，以及由国家对于不动产利益的追 求而侵害被继承人的意思的法律推定。我国在涉外法定继承的法律适用上存在着 很大进步，从对经常居所地的选择可以看出，但是也存在着不足之处，在涉外法 定继承的法律适用问题上，可以增加连结点从而使法律适用更加灵活，比如对于 最密切联系原则和反致制度的采用都会使涉外法定继承的法律适用更加灵活，从 而可以更加有利于解决纠纷、 第一章 涉外法定继承的法律冲突与法律适用 继承是指继承人按照法律规定或者遗嘱的指定对死者所遗留的财产及权利 和义务的继受。继承可以分为法定继承和遗嘱继承两种。无论何种类型的继承， 只要法律关系的一方或者双方具有外国国籍或者住所在国外，或者作为继承法律 关系的客体遗产位于国外，或者被继承人死亡的事实发生在国外，即可构成涉外 继承。 一、涉外法定继承的法律冲突 所谓法定继承，又称无遗嘱继承，是指在被继承人人未立遗嘱或者虽然立有 遗嘱但该遗嘱无效的情况下，按照法律规定的继承人的范围、继承顺序、继承份 ① 额和遗产分配原则等取得被继承人的遗产的一种法律制度。 在各国的国际私法 立法中，涉外继承的法律冲突可谓最为激烈，比如各国在遗产的范围，继承人的 范围，继承的顺序，应继承份额，代位继承，继承权的丧失和恢复以及继承人继 承遗产的程序等继承问题的规定都有所不同，由于各国继承法受本国政治、经济、 法律制度、宗教信仰和传统习惯，甚至是道德因素的影响，在世界范围内立法很 ① 难达到统一。 而且很难通过公约使得各国有统一的规定，因此在涉外法定继承 领域，实体法律冲突在所难免。由于涉外法定继承领域与涉外婚姻家庭领域一样， 各国法律之间的冲突异常激烈，迄今为止，尚无统一的实体法规范可以遵循，只 能通过各国的国内立法和有关国际公约所确立的冲突规范进行调整。 二、涉外法定继承的法律适用规则选择连结点的考量因素 涉外法定继承法律适用规则的确立也与一国的国内法的选择而有所不同，在 选择准据法的连结点上，各国的选择儿又有所不同，综观主要国家的涉外法定继 承的立法，各个国家的选择不尽相同，主要在于国家的法律制度对于继承权性质 的定位。对继承权的性质，有不同的认识。有的学术观点认为，财产所有权是继 承权的基础和前提，继承权是财产所有权的延伸或继续，是财产所有权在另一种 形态上的补充。有的民法典主张，继承权是继承人因亲属身份而享有的取得财产 ①高宏贵: 《国际私法（冲突法篇）基本问题研究》，高等教育出版社 2010 年版 ①朱雪莲：《我国涉外继承法律适用问题之研究》 ，吉林大学 硕士论文 ① 的方法。还有的立法则认为继承权是一种物权。 我国我国《民法通则》把继承 权列为 “与财产所有权有关的财产权”。它以近亲属身份权为发生前提，但不是 人身权；以取得物权为权利目的，却不能属于物权；与债权有联系，又绝对不是 债权。 在海牙会议制定统一国际私法公约的过程中大陆法系国家与普通法系国家 之间在属人法方面存在的本国法和住所地法的尖锐对立往往成为其统一化工作 的重大障碍。在属人法问题上各国无论是采用本国法还是住所地法都有其深刻的 社会历史原因。在早先欧洲许多国家内部政治法律均未统一只有以住所地法作属 人法才是切实可行的但到后来各国相继实现了内部政治、法律的统一，一些国家 并出现了向国外大规模移民的情况这不仅使适用本国法有了可能而且对继续支 配移居海外的本