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债的担保与债的保全的区别
1、 法律性质不同。债的保全本质上任然属于债履行的一般 保证,是债权人在债权效力范围内所采取的维护其债权的法 律措施;债的担保属于债履行的特殊保证,是债权人在债的 效力范围外采取的保证其债权实现的法律措施。
2、 发生的条件不同。债权人保全债权的两项权利,撤销权 与代位权,发生仅以债务人的恶意行为或懈怠行为害及债权 人的债权为条件,不以债务人或者第三人的同意为要件;担 保的发生,除法定担保外,须以债务人或者第三人同意为条 件,既债务人或第三人愿意提供担保并与债权人订立担保合 同为条件。
3、 权利主体不同。由于债的保全并未超越债的效力,债务 人导致的债务人财产不当减少的恶意行为或懈怠行为所损 害的也并非个别债权人的利益而是全体债权人的利益,因 此,只要债务人的行为导致其财产的不当减少,债务人的所 有债权人都有保全的撤销权和代为权;担保享有者为债务人 或第三人提供了担保的特定债权人或者按法律特别规定取 得法定担保权的特定债权人,债务人的一般债权人并不享有 担保权。
4、 内容和作用不同。债的保全的内容仅限于债权人的撤销 权和代为权,其作用在于避免债务人财产因债务人的恶意行 为或懈怠行为不当减少,保全债务人的清偿能力,债的保全 行为对债权人债权的实现仅具有一般保证的意义,不具特殊 保证的意义;债的担保一经设立,债的保证行为就产生特殊 保证的法律意义,债权人对债务人的担保财产享有优先受偿 权。
留置权的成立要件
1、 留置权成立的积极条件。
(1) 、须债权人占有债务人的动产;
(2) 、须债权已届清偿期;
(3) 、须债权的发生与该动产有牵连关系。
2、 留置权成立的消极条件。
(1 )、对动产的占有不是因侵权行为取得;
(2) 、对动产的留置不违反公共利益或善良风俗;
(3) 、对动产的留置不得与债权人的义务相抵触。
侵权行为与违约行为的区别
侵权行为是直接违背法律规定的义务,而违约行为是合 同当事人直接违反合同规定的义务。侵权行为与违约行为的 有本质区别:
1、 违法性质不同。侵权行为是直接对民事法律强制性或禁 止性规定的违反;违约行为的违法性则表现在当事人违反自 己设立的、并针对特定当事人的义务。
2、 违反的客体范围不同。违法行为侵害的属绝对权的内容, 则此行为属侵权行为;是依法律或者其他社会公共规范产生 的;违法行为侵害的是债权的内容,则此行为属违约行为, 违约行为侵害的对象是因合同产生的债权,即相对权。
3、 行为主体不同。侵权行为的主体在一般情况下是不特定 的,行为人即可以是完全民事行为能力人,也可以是无民事 行为能力人或限制民事行为能力人;违约行为的主体则是特 定的,仅限于合同当事人。
4、 承担的责任不同。实施侵权行为将依法承担侵权的民事 责任;实施违约行为将承担违反合同的民事责任。
5、 存在的前提不同。侵权行为以绝对权的侵害为存在前提; 违约行为以个的有效存在为前提。
6、 所涉及的社会关系不同。侵权行为涉及政治关系、经济 关系、伦理关系等更广泛的社会关系,根本是必须服从社会 的控制和社会正义的目标;违约行为涉及商品流转关系,虽 受诚实、信用等道德准则的制约,但主要奉行、自由、竞争 和功利的法则。
债权人的撤销权
债权人撤销权是指当债务人放弃对第三人的债权、实施 无偿或低价处分财产的行为而有害于债权人的债权时,债权 人可依法享有请求法院撤销债务人所实施行为的权利。
债权人的撤销权的成立包括客观要件和主观要件。
1、 客观要件,必须是债务人实施了一定的有害于债权 人债权的行为,债权人才能行使撤销。在债权成立之后,债 务人以财产为标的,实施减少财产和处分财产已经或者将要 严重损害债权人的债权。
2、 主观要件,债权人行使撤销权须以债务人实施减少 财产行为或债务人与第三人实施民事行为时具有主观恶意。
债务人所为的行为如系无偿行为,债权人在只需具备客 观要件的情况下即可行使撤销权;债务人所为的行为如系有 偿行为,债权人需在客观要件和主观要件都具备的情况下方 可行使撤销权。
撤销权必须在债权人知道或应当知道撤销事由之日起 一年内行使,凡自债务人的处分行为或与第三人实施的民事 行为发生之日起5年内没有行使撤销权,该撤销权消灭;债 权人以自己的名义通过诉讼程序行使,而不得直接向债务人 或第三人行使。
撤销权行使产生的效率主要体现在,对债务人和第三人 的效力和对行使撤销权的债权人的效力。
过错推定责任原则、严格责任原则
和公平责任原则
1、 过错推进责任原则是指行为人就其所导致的损害行为, 如果其不能证明自己没有过错,就要承担侵权责任的一种归 责原则。它是过错责任原则的一种特殊形式,只在法律规定 的情形下才使用,过错推进
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