新劳动合同法下试用期法律适用指引.pdfVIP

新劳动合同法下试用期法律适用指引 用人单位与劳动者在履行劳动合同的过程中，因处于试用期内而产生的劳动争议已经 越来越多，如试用期被随意解除劳动合同、试用期工资偏低、试用期辞职被要求赔偿用人 单位招录费用等等，本文以劳动合同法的最新规定为依据，结合司法实践中最容易出现的 有关试用期的案件类型，就试用期内所涉及的一些法律问题进行归纳分析，以便于用人单 位以及劳动者能够认识和理解试用期的相关法律政策，更好的适用法律，规范自己的行为， 减少不必要的劳动争议。 一、试用期的概念及期限规定 根据《高级汉语词典》的解释，“试用”是使某人受到一段时期的检验或试工以便能确 定这人是否适合于做某事，“试用期”是指在正式使用之前的应用期间，看是否合适。《劳动 部办公厅对关于劳动用工管理有关问题的请示 的复函》对试用期作了如下的定义：试用 期是用人单位和劳动者建立劳动关系后为相互了解、选择而约定的不超过六个月的考察 期。劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》（劳部发〔1996〕354 号）中规定： “按照《劳动法》第21 条的规定，劳动合同可以约定不超过六个月的试用期。劳动合同期 限在六个月以下的，试用期不得超过十五日；劳动合同期限在六个月以上一年以下的，试 行期不得超过三十日；劳动合同期限在一年以上两年以下的，试用期不得超过六十日。” 《劳动合同法》对试用期期限规定得更加具体，《劳动合同法》第十九条规定：劳动 合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三 年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得 超过六个月。 另外，除了企业员工试用期外，还有两种试用期，一是国家公务员的试用期，按照《国 家公务员法》的规定，新录用的公务员试用期为一年。试用期满合格的，予以任职；不合 格的，取消录用。二是事业单位聘用合同试用期。期限一般不超过三个月，特殊情况可以 延长，但最长不超过六个月；被聘人员为大、中专应届毕业生的，可延长至十二个月，该 试用期包括在聘用合同期内。 二、试用期和见习期、学徒期的区别 关于学徒期与试用期，根据劳动部办公厅对《关于劳动用工管理有关问题的请示》的 复函（劳办发［1996］5 号）的规定，学徒期是对进入某些工作岗位的新招工人熟悉业务、 提高工作技能的一种培训方式，在实行劳动合同制度后，这一培训方式仍应继续采用，并 按照技术等级标准规定的期限执行。试用期是用人单位和劳动者建立劳动关系后为相互了 - 1 - 解、选择而约定的不超过六个月的考察期。试用期和学徒期包含在劳动合同的期限内，试 用期和学徒期可以同时约定，但试用期不得超过半年。 见习期是对应届毕业生进行业务适应及考核的一种制度，不是劳动合同制度下的概 念，而是人事制度下的做法。劳动部办公厅对《劳动用工管理有关问题的请示》的复函（劳 办发［1996］5 号）中规定：大中专、技校毕业生新分配到用人单位工作的，仍应按原规 定执行为期一年的见习期制度，见习期内可以约定不超过半年的试用期。随着毕业分配制 度的变革，企业用工制度的变化，实践中见习期制度已经不多见，将慢慢退出历史舞台。 三、新、旧法关于试用期规定的细微变化 （一）试用期期限的变化。劳动合同法对于试用期的期限较以往的规定更加具体： 1 、劳动合同期限在一年以下的试用期限： 旧法：劳动合同期限在六个月以下的，试用期不得超过十五日；劳动合同期限在六个 月以上一年以下的，试行期不得超过三十日； 新法：劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期，劳动合同期限三个月以上不满 一年的，试用期不得超过一个月。 2 、劳动合同期限在一年以上的试用期限： 旧法：劳动合同期限在一年以上两年以下的，试用期不得超过六十日。可得出结论， 二年以上的，试用期最长可达六个月。 新法：劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期 限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。 （二）有关试用期适用的变化 1 、以完成一定工作任务为期限的劳动合同的试用期限： 旧法：没有具体规定，可以约定试用期。 新法：以完成一定工作任务为期限的劳动合同，不得约定试用期。 2 、不能重复约定试用期的适用 旧法：试用期适用于初次就业或再次就业时改变工作岗位或工种的劳动者，用人单位