从价值层面和工具层面看依法行政中“法”的范畴.pdfVIP

从价值层面和工具层面看依法行政中 “法”的范畴 作者：温晋锋 主题类号：D411/宪法学、行政法学 【文献号 】1- 1566 【原文出处】南京社会科学 【原刊期号】200109 【原刊页号】62～66 【分类 号】D411 【分类 名】宪法学、行政法学 【复印期号】200106 【标 题 】从价值层面和工具层面看依法行政中 “法”的范畴 【作 者 】温晋锋 【作者简介】温晋锋，南京大学政治系副教授 南京 210093 【内容提要】本文认为法应该从两个层面来理解，即法的价值层面和 工具层面。法的价值层面是指法的价值规定性、普遍规范性及司法适 用性。而法的工具层面则是指法在价值层面导引下的具体表现形式， 也就是 “依法治国”、 “依法行政”中 “法”的表现形式，而其它各 种形式的红头文件都不成为法。 【关 键 词】法/价值层面/工具层面/红头文件 【正 文 】 中图分类号：D90 文献标识码：A 文章编号：1001—8263 （2001） 9—0062—05 中国正走向法治国家。 “法”这个词，在我国有各种各样的用法。如 违 “法”行政、依 “法”治国、依 “法”行政、依 “法”治市、依 “法”治路等等。众所周知，依法治国是我国的基本国策，而依法行 政又是依法治国的基石和关键。但是对 “法”如何理解，对其范围如 何确定却是众矢之的。虽然《中华人民共和国立法法》对法的范围进 行了界定，从法律规范的角度讲， “法”的问题似乎解决了，但从理 论上讲，这个问题远远没有解决。本文企图脱离我们法学界原有的 “广义法”与 “狭义法”的阐述，从另外的角度论述法所具备的特征 以及在实际生活中的运用。 在我国，人们对法的理解莫衷一是。如 “所谓依法治国，是把法律作 为人们的行为准则和价值判断标准，要求一切国家机关、各政党、社 会团体、其它社会组织和公民个人都必须依照宪法、法律及其它具有 法律效力的规范性文件来行使自己的权力或权利。” （注：郭润生、 杨建华：《依法行政与依法治国》、《行政法学研究》，1997 年第2 期，第1 页。）“所谓 ‘违法’是指国家机关及其工作人员违反法 律、法规及其合法规章的授权范围、职权手段、行为方式及立法意图 的作为和不作为。” （注：郭修江：《国家赔偿若干问题浅析》、 《行政法学研究》，1997年第2期，第10页。）“所谓行政违法，乃 行政合法的对称概念，是指行政机关、其它行政公务组织和行政公务 人员实施的违反行政法律规范的规定和要求的行为” （注：杨解君： 《行政违法论纲》，东南大学出版社第14页，1999年12月。）等等。 对 “法”的认识的统一，无论是对我们国家的行政管理实践和司法实 践以及对公民法律价值观念的培养都很有现实意义和作用。 一、法的价值层面标准 有许多人认为，法属于工具理性的产物。法只是一种统治或管理的工 具，而没有价值判断。也就是说，法仅仅具有实然的怎样做，而没有 应然的为什么要这样做，其实这是对法的一种曲解。固然与人文科学 相比，法的工具成份多一些，但这并非说明法不具有价值判断体系。 法是一个社会价值观得以实现和延续的基本途径，是国家或政府设定 或维持某种特定秩序的一种手段，又是司法机关用以评判是否曲直的 尺度。法的这种特性表现为价值规定性、普遍规范性、司法适用性。 法本身就是价值判断的尺度。20世纪美国著名的法学家E ·博登海默 认为法律的构成要件是正义和秩序，而且他的观点得到了人们的普遍 首肯，他的法学名著《法理学——法律哲学与法律方法》也成为传世 经典之作。 法的第一个特征是法具有价值规定性，具有稳定的价值维系功能。它 告诉人们为什么要这样做，而不是那样做。古罗马人所信奉的 “有社 会就有法律”的原则在现代社会表现得淋漓尽致，可以说现代国家没 有一个不用或放弃法律。帕森斯认为，法律的主要功能就是社会整 合； R ·达维则认为，法律不再是单纯的解决纠纷的手段，而是可用 于创造新型社会的工具。法来源于社会而又高于社会，它把人类社会 所代表的正义、公正、幸福、善良等基本价值观念固定下来，它把社 会生活中人们所形成的共识、基本观念和准则通过立法手段上升为法 律，在执法的过程中对其进行实施，使得法律所规定的价值观得以延 续、巩固、发扬和光大。在自然法学家的眼中，法律是正义、公正、 人类理性和自然规律的代名词。“法律存在的根据不在于个人或某些 人的主权者的意志，而在于更高层次的理想理性。” （注：刘星： 《法律是什么》，中国政法大学出版社，1998年第39页。）西塞罗认 为，法律是一种衡量正义