动态资源N、跨境电商通关实务 海关监管体系、前车之鉴N 什么样的海外代购行为可能违法？监管执法热点问题有哪些？.docxVIP

什么样的海外代购行为可能违法？监管执法热点问题有哪些？ 转自 中国海关杂志 当前，在邮递渠道，随着电子商务新型交易方式的出现，如海外代购原本清晰的分类监管，变得不那么“泾渭分明”了那么，什么样的海外代购行为可能违法？海关监管的热点法律问题有哪些？小伙伴们请留意咯！以下是海关公职律师的法律分析 海外代购行为不当或致违法 海外代购可被分为两种形式： 代理购买、帮替购买 前者，依托委托合同基础法律关系而生，往往具有商业性、长期性、有偿性。 后者，并不产生合同关系，一般具有偶然性和无偿性，但不具有商业性。 在海外代购中，不同执法主体对不同行政相对人的不同行为实施多种监管。 就征税管理来说，在“代理购买”形式下，如果代理人在境内经营，税务部门应对其经营行为进行税务监管，对其有偿收益征税。而“帮替购买”因不是经营行为，税务部门不对代理人征税。 但以上两种情况都是购买行为，其引起商品跨境流通的根本原因是有价商购，买受人都要接受海关对其施以包括征税在内的通关管理。按照现行法律规定和监管传统，应征税额在人民币50元（不含50元）以上的，海关要向国内被代理人（收件人、商品买受人）征税，且涉及商品不应按个人物品监管，而应按货物监管。除征税外，境内代理人还应接受工商、税务和海关企管部门等行政机关的其他监管。 贸易非贸或商业非商，是相同商品不同海关监管的源头和关键，也是海外代购不法之徒寻隙图利的要点。 伪装为亲友馈赠而偷逃税款的海外代购，其影响监管秩序的成本低、查处难度大、违法空间广，且在一定条件下，使现场关员就是否征税、征何种税、按物品还是货物监管的自由裁量权客观上不受限制。 特别是“帮替购买”的形式，除非收件人自己说明，现场关员仅凭借现有监管手段和资源，几乎无法主动甄别判断其与亲友馈赠的差异。相应地，行走在海关政策交错边缘的海外代购代为人和被代为人，如果一旦精明走样亦会陷入违法泥淖。 海外代购邮递渠道海关执法现状 关于个人邮递物品监管执法，海关总署先后下发了两个法律文件： 1、海关总署公告2010年第43号（关于进一步规范对进出境个人邮递物品监管的公告） 2、署监发（2010）475号（《海关总署关于做好行邮工作促进社会和谐的通知》） 目前，现场主要执行的是后者。 前者，对个人物品限值限量，商业性邮件一律按照货物规定办理通关手续； 后者，重提了“自用、合理数量”原则，提出“在实际监管中，对相对人携带或收寄的物品，只要其能够说清楚，解释明白，是自用的，数量也是合理的，可以按自用物品办理相关手续”。 具体来看，前者是公告，出台的背景是网购及邮购、海外代购等新兴跨境交易方式广泛兴起，进境邮递商品种类由衣、食、用等日常生活用品向高档商品、奢侈品转变；邮寄目的由馈赠亲友、人情往来向交易消费性质转变；出现不法分子企图将进口货物拆分伪报为个人物品，以逃避海关税收和贸易管制的势头。该公告出台的主要目的是：打击不法商家以个人物品名义运进大量实为贸易货物的行为。 后者是内部文件，出台的背景是应对社会问题多发，严格执行前者公告，现场执法纠纷不断，甚至有激化矛盾的可能。 两个法律文件并行，但实际主要执行后者的现状，导致现场执法关员一方面存在自由裁量权过大、标准不一的问题；另一方面又对诸多执法实践存疑，并对有关责任承担产生后顾之忧。 “自用、合理数量”原则： 无法从根本上判断商业性或非商业性，无从区分海外代购和馈赠亲友。 同时，商品在所谓“自用、合理数量”的框架内，客观上也形成了货物与个人物品杂糅的执法情况。 判断商品是否具有商业性，根本要看引起商品跨境流通的原因是否系贸易或商业行为，与商品自身的数量、价格、新旧程度、是否成品等物理属性和用途并无直接必然关系。使用“自用、合理数量”原则，较易使确为非商业性个人物品的商品，和可能为海外代购商业性的同一种商品，统统按照非商业性的个人物品监管，存在执法漏洞。 “自用、合理数量”原则： 不够客观量化，是现场自由裁量权过大的根源。 这导致导致行邮现场海关执法尺度不一，对以亲友馈赠之名行海外代购之实的打击力度不同。 应当承认，关员能力素质存在个体差异，出于正视差距、高效管理、便利通关和易于操作的考虑，无论是文件制定还是现场作业，“自用、合理数量”原则，都是着眼于关员眼观、手查、简单思维便可确定用途和数量上，有其合理的必要成分。但绝大多数商品本身，并不能反映其“自用”还是他用或商用的用途，数量合理与否更是主观标准，只能凭借关员自主判断。 “自用、合理数量”原则： 有时在“惩恶扬善”方面难以平衡 行政相对自然人在商品超过规定限值的情形下，诚实善良者按规定缴纳税款，按货物监管甚至无法通关；凶悍狡诈者或演化为对海关执法的抵触、质疑、谩骂，甚至撒泼耍赖，现场关员为化解矛盾，避免风险，有时不得不按规定使用“自用、合理数量”原则执法。这就造成善良取件