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劳动合同法及实施条例解读;第一节 劳动合同的订立;二、订立劳动合同时间和形式
注意:劳动关系从用工之日起成立,劳动关系的建立合劳动合同的订立不一定同步。
? 《劳合法》第7条 用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。
(一)先订后用
(二)同时签用
(三)先用后签
? 1、先用后签应的宽限期
《劳合法》第10条:建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
;2、用人单位不与劳动者订立劳动合同的法律处理
(1)自用工之日起超过一个月不满一年的
《实施条例》第6条:用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当依照劳动合同法第82条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同。
前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日,截止时间为补订书面劳动合同的前一日。
第11条 用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同,与劳动者约定的劳动报酬不明确的,新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行;没有集体合同或者集体合同未规定的,实行同工同酬。 ; (2)自用工之日起满一年的
《条例》第7条 用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第82条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限的劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 ;3、劳动者不订立劳动合同的法律处理
(1)自用工之日起一个月内的
《条例》第5条 自用工之日起一个月内,经用人单位书面通知后,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,无需向劳动者支付经济补偿,但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。
;(2)超过1个月不满1年的
《条例》第6条 自用工之日起超过一个月不满一年,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并依照劳动合同法第47条的规定支付经济补偿。
(3)超过1年的?——有何后果?
;三、订立劳动合同的程序
一)基本原则:
《劳合法》第3条规定:订立劳动合同,应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。
二)签订前:用人单位的告知义务与劳动者的说明义务
? 《劳合法》第8条 用人单位招用劳动者时,应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬,以及劳动者要求了解的其他情况;用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况,劳动者应当如实说明。
注意:单位要如实告知,否则构成欺诈
告知时单位的义务
了解劳动者的知情权不得侵犯劳动者的隐私
;三)如何制定对企业有利的劳动合同
1、《劳合法》规定的必备条款必须约定
1)期限条款:劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。用人单位应综合考虑各种因素选择适合自己单位的劳动期限。
;2)工作内容和工作地点条款
3)工作时间和休息时间条款
(1)大多数情况下,单位都是选择标准工时制,除非是某些特殊行业和岗位,单位才采取不定时工作制和综合计算工时制,如果选择这两种工时制,企业必须事先到当地劳动部门审批,经批准后才能实行。
(2)休息时间法律大多有明确规定,用人单位只需在规章制度中作出详细规定就可以了,不必在劳动合同中作详细规定。;4)劳动报酬条款
企业在劳动合同中应当写清楚劳动报酬的具体数额、支付日期、计件工资写清楚计算标准和依据、不得低于当地最低工资标准。
5)社会保险条款
属于强制性规定,劳动合同中直接约定按照国家及当地规定办理就可以了。
6)劳动保护、劳动条件和职业危害防护条款
必须符合国家标准和国家法律法规的规定
7)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项
比如劳动法规定的劳动纪律等
;2、充分利用可以约定条款
1)商业秘密条款
约定商业秘密条款的好处
最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释(法释〔2007〕2号)
第11条 具有下列情形之一,在正常情况下足以防止涉密信息泄漏的,应当认定权利人采取了保密措施: (一)限定涉密信息的知悉范围,只对必须知悉的相关人员告知其内容; (二)对于涉密信息载体采取加锁等防范措施;
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