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海洋法中历史性权利构成要件探究 大连海事大学法学院教授曲波 2013-2-28 17:08:11 来源：《当代法学》2012年4期 【内容提要】一国对某一水域享冇的历史性权利是渐进形成的。一国如果能对某一水域享 有历史性权利需耍满足以下耍件：一?是该国或国家机关对主张的水域公开的、连续的、通过行为 明确地行使了管辖权；二是该国的行为得到其他国家的容忍，实践中，其他国家提出反对的形式、 提出反对的时间、反对国的数日，对主张国历史件权利的形成有所影响。 ［关键词】历史性水域/历史性权利/管辖权/容忍 一、历史性权利概念阐述 对于何为历史性权利，包括《海洋法公约》在内的国际公约并没有作出界定, 学者的观点也不尽一致。概括起来看，主要冇两种表述方式： 其一，从国际法一般规则角度进行解释。如认为“历史性权利一词表示 一个国家对某一陆地或海洋区域的占有，所依据的权利通常并不来自国际法的一 般规则，而是该国通过一个历史性巩固的过程所取得的”①。《元照英美法词典》 对历史性权利的定义是：根据国际法的一般规则本来不屈于一国，而由于该国在 相当长的历史过程屮反复主张并得到国际社会的默认所取得的权利。②可见，这 种解释法侧重的是历史性权利的形成。 其二，从历史性权利与历史性海湾及历史性水域关系的角度进行阐述。如认 为：“历史性权利”是从《海洋法公约》中的“历史性水域”、“历史性海湾” 概念析出的，是国际法中解决国家间领土冲突时所遵循的一项关键原则;③认为: “历史性海洋权利”是在“历史性海湾”和“历史性海域”的基础上延伸而来的, 它比“历史性海湾”和“历史性海域”概念更宽泛，是一种准“历史性海湾”和 “历史性海域”的概念。④有学者认为历史性权利是指一个国家由于特殊的历史 背景在一些特定的海域而享有一些特定的权利。⑤可见，这种解释法注重从内部 关系来分析历史性权利，强调的是历史性权利与历史性海湾及历史性水域密切相 关。对于此处提到的历史性海湾，《海洋法公约》的第10条及第298条有所提 及，但未对之进行解释，一般认为历史性海湾是指那些沿岸属于一国，湾口宽度 超过领海宽度的两倍，本不应被视为内水但根据沿岸国历史性权利被确立为沿岸 国内水的海湾。⑥对于历史性水域这一概念，《海洋法公约》并没有提及，有学 者将丿力史性水威总结为:W史性水域，在基本上是指一些特定的海域，在此海 域中一个国家由于特殊的历史背景而享有一些特定的权利，此项权利谓之历史性 权利。丿力史性水域是指丿力史性权利所涵盖的海域。”⑦或认为丿力史性水域与一般 适用的国际法规则相反，是沿海国明确、有效、连续和长期地行使主权、并得到 国际社会默认的水域。⑧ 本文认为，一国可基于对某领土的历史性权利而享冇对领土的主权，海洋屈 于领土范畴，所以，历史性权利是历史性水域的理论依据，历史性水域是历史性 权利的标的，而丿力史性海湾只是丿力史性水域的一种类型，“即使主张丿力史性海湾 的情况实践屮很多，但是基于历史性的原因同样也可以主张对其他海域的权利”。 ⑨一般说來，一国是对其附近水域主张历史性水域。本文所言历史性权利均指对 历史性水域（含历史性海湾）的权利。 二、关于历史性权利构成要件的不同主张 （一）学者的主张 第一，二要件说。“历史性权利基本上建立在下列两个条件Z上：一是国家 长期地对于海域实丿施有效管辖、二是国际社会或有关国家对前项关系默示同意”; ⑩还有学者将历史性权利要件归纳为：主张历史性权利的国家应对有关海域实施 管辖、国际社会对于上述管辖之容忍。（11） 第二，三要件说。认为沿岸国己经对该类海湾长期地实行了作为内海加以有 效控制的实践，并因此在沿岸国和海湾Z间形成了紧密的、重耍的利益关系，其 他有关国家长期以来对沿岸国实行该项控制的承认（明示或默示）；（12）或认为这 三个耍件包括主张国对其水域公开行使权力、在相当长时间内连续行使这种权 力、得到外国的承认或默认；（13）或认为沿海国必须确认有效的行使主权、连续 的经过一段期间行使其主权、并得到相邻国家的默认。（14） 第三，四要件说。包括排他性国家司法管辖、长期控制、外国默认及沿岸国 举证责任。（15） 第四，六要件说。有学者认为历史性权利应具备的六要件包扌乩国家对水域 行使排他性权利、长时期地使用和通行、外国的默认、法律上有效的保护、重要 利益、举证责任；（16）述有学者认为包括的六要件有：沿海国对于有关水域拥有 防一卫或安全等主要利益；沿海国长期以來对冇关水域为有效控制并行使权利；沿 海国通过国内立法、行政和管辖行为來行使权利，连续而不中断；强制执行法令 并限制他国船舶进入有关水域从事活动；前述权利Z行使已为第三国或邻近国家 所明示承认或默许，且没有他国之抗议或相反权利之主张；基于时效之理由而对 水域享有历史性权利。仃7） （二）司法实践