第五章合同法实务.ppt

（2）同一全债务中有两个以上保证人的，保证人应如何承担保证责任？　　 思考题！ 第八十六页，共一百五十六页。 在同一债务中有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额承担保证责任。 若在保证合同中没有约定保证份额，保证人应承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。 已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担份额。  第八十七页，共一百五十六页。 （3）两种保证方式及区别 保证方式有一般保证和连带责任保证两种。 1、一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债务人可以拒绝承担保证责任。　　但有下列情况之一的，保证人不得行使上述权利： （1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难； （2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序； （3）保证人以书面形式放弃上述权利的。　　 第八十八页，共一百五十六页。 2、连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第八十九页，共一百五十六页。 2、抵押 （1）抵押的概念　　抵押是指债务人或者第三人不转移对抵押财产的占有，而将该财产作为债权的担保，债务 人不履行债务时，债权人有权依照《担保法》的规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 第九十页，共一百五十六页。 （2）抵押担保的特点 1）抵押人可以是第三人，也可以是债务人自己。 2）抵押物是动产，也可以是不动产。 3）抵押人不转移抵押物的占有，抵押人可以继续占有、使用抵押物。 4）抵押权人有优先受偿的权利。 第九十一页，共一百五十六页。 3、质押 （1）质押的概念　质押担保是贷款的一种担保方式，即借款人可以用银行存款单、债券等权利凭证作为质物交贷款银行保管，当借款人不能还款时!贷款银行依法处分质物偿还贷款本息、罚息及费用。 第九十二页，共一百五十六页。 （2）质押与抵押区别　　1、抵押与质押的标的物不同：抵押的标的物是不动产，而质押的标的物是动产与权利；　　2、抵押与质押对标的物是否转移占有有不同规定：抵押的标的物不转移占有，仍由抵押人占有、使用、收益，质押的标的物交付质权人占有，动产要交付占有，权利要交付权利证书。 第九十三页，共一百五十六页。 4、留置 （1）留置的概念 　　留置是指债权人因保管合同、运输合同、加工承揽合同依法占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以留置财产折价或者以拍卖、变卖该留置物，从所得价款中优先得到清偿。 第九十四页，共一百五十六页。 （2）留置担保的特点 1）留置担保，依照法律规定直接产生留置权，不需要当事人之间有约定为前提； 2）被留置的财产必须是动产； 3）留置的动产与主合同有牵连关系，即必须是 因主合同合法占有的动产； 4）留置权的实现，不得少于留置财产后两个月的期限； 5）留置权人就留置物有优先受偿的权利。 第九十五页，共一百五十六页。 5、定金 （1）定金的概念　定金是指当事人一方在合同成立后或履行前，依照约定向对方支付的一笔金钱，债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。 [定金罚则]：给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。  第九十六页，共一百五十六页。 定金担保应注意以下事项： 1）定金应当以书面形式约定； 2）定金合同从实际交付定金之日起生效，即使当事人已签订了定金合同，如果未实际交付定金，定金合同也不能生效； 3）当事人约定的定金数额不得超过主合同标的额的20%。 第九十七页，共一百五十六页。 案例1 陈先生以自己的名义租用了刘先生的一台搅拌机，用于在李先生的建筑工地上施工。后李先生因拖欠为其打工的闫先生的工资，便将含有搅拌机在内的工地一些建筑设备设为抵押物，被闫先生拉走。而同日，闫先生又因欠他人借款没有归还，将搅拌机再次设立了抵押。闫先生在约定的期间内没有偿还借款，搅拌机交债权人后不知去向。 第九十八页，共一百五十六页。 案例1 此后不久，搅拌机所有人刘先生对陈先生提起返还搅拌机的诉讼，法院责令陈先生限期返还搅拌机，给付租金并负担诉讼费。 因搅拌机被闫先生抵押给他人且已下落不明，致使陈先生无法返还，于是，陈先生将闫先生起诉至法院，要求闫先生返还搅拌机并赔偿经济损失。本案涉及的关键问题在