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反向吸收合并之殇——REITs合并交易的税收拟制和实施困境 文章缘起于公募REITs税务处理新规出台后的一次内部讨论，在纠结辗转中一直没有诞生，却迎来了不少REITs因反向吸并的税务负担过重而解除原有交易的消息。于是“反向吸并”这个有点反叛的词再度出现。还是那句老话，税法的复杂和可爱都在于要了解规则本身的适用，而这个过程离不开对各种概念在具体语境和行业中的理解（有兴趣的可以去看看其他几篇文章，例如资本公积、游戏道具）。因此，我们有必要首先来了解一下“反向吸并的”概念和它在REITs构建中的特殊含义。吸收合并大家并不陌生，是指两个公司合并为一个公司，合并方继续存续，被合并的公司注销。反向吸收合并顾名思义就是反方向的吸收合并，即在子公司与母公司合并中，由子公司作为合并方继续存续，母公司注销，俗称“子并母”。为啥说是反向呢，因为一般的合并中“母并子”的形态比较常见也从观念上比较容易被接受。之所以把“子并母”称为反向吸并，一定程度上也是因为它和通常吸收合并的概念相比是反其道而行之的。也正是因为这个原因，尽管法律上没有限制，但是实践操作中常常困难重重。之所以在REITs结构中多数要采用反向吸并，是因为在REITs结构中，项目公司持有底层物业，通常在原始权益人将项目公司卖给REITs基金时，项目公司层面缺少足够的负债作为税盾。为了搭建股债比，一般会选择由专项计划出资设立一个SPV，在SPV层面以股东借款的形式构造股债比，并通过SPV去收购项目公司。收购完成后，由项目公司反向吸收SPV并承继SPV的股东借款债务。这样一来，底层物业不用变更权属，免去了繁重的土增税等税负，并且也完成了股债比税盾的搭建。这里当然又会涉及一个有趣的概念，那就是股债比。所谓的股债比就是在REITs结构中，通过1:2的股债结构，从项目公司层面更多的以债务利息的形式向专项计划进行分配现金流，从而起到最优的税务安排，并保障投资人获得更稳定的投资收益。若仅通过股息形式进行分配，不仅项目公司层面会产生所得税负担，投资人所获得的投资收益也无法得到最优的保障。因此，对于追求稳定现金回报的投资而言股债结合的方式肯定是更优的。下面来看一下REITs反向吸并的流程图：（点击查看大图）从上面的交易安排，我们不难发现，这样的一个交易，要在合理的成本下实现的最重要的条件之一是，交易能够被税务主管机关认定为企业所得税法规定的特殊税务重组下的合并。为了这个目的，我们显然需要了解一下合并的税务处理。我们先来看合并的概念，税法上合并的概念起于著名的财税[2009]59号文（简称“59号文”）的规则：“合并，是指一家或多家企业（以下称为被合并企业）将其全部资产和负债转让给另一家现存或新设企业（以下称为合并企业），被合并企业股东换取合并企业的股权或非股权支付，实现两个或两个以上企业的依法合并。”这段定义包含了两层含义，一方面是被合并方的资产、负债整体的转移给合并企业，另一方面，被合并企业的股东将取得合并企业的部分股权或其他非股权支付对价。在工商层面，被合并企业需要注销。然后我们来看合并的税务处理，这是一个有趣的问题，因为合并本身不是一个税法下一般交易的形式，因此税法其实是把法律上的一个特殊法律关系拟制成了几个分步的交易，59号文、4号公告以及60号文对此做了具体的规定。我们通过59号文下面这段话可以看到税法拟制的概念“（四）企业合并，当事各方应按下列规定处理：1.合并企业应按公允价值确定接受被合并企业各项资产和负债的计税基础；2.被合并企业及其股东都应按清算进行所得税处理；3.被合并企业的亏损不得在合并企业结转弥补”。从这段话里我们可以看出，在税法上，合并的交易是被合并企业首先进行资产转让，然后自身清算并确认资产转让所得或损失，接着结合合并的概念，将相应的资产投入或转让给合并方从而取得合并方股权或非股权对价的交易。在这样一个拟制交易的判断下，相应的税务处理就可以清晰地被看到。从税法意义上来说，通常交易的母并子就是子公司将资产全部转移给母公司，然后自身清算，母公司按取得清算所得的规则进行税务处理。也就是说，母并子的时候如果没有特殊重组的适用，子公司层面首先需要按公允价值确认财产转让所得，然后在此基础上进行清算，按清算规则确认清算所得（包括母子公司）。而在本文探讨的子并母之下，就应该是母公司首先把资产转让给子公司，自身确认资产转让所得，然后清算，在清算中母公司将子公司的股权分配给自身的股东，同时确认自身和股东的清算所得。从这个意义上来看，子并母和母并子都满足了权益延续的需求，只是从形式上，母并子的时候被合并企业的股东，也就是母公司似乎并没有取得任何的股权对价，也正是因为这个分解交易的说法，有不少地方的税务机关认为母并子从文字表述上不符合合并特殊重组的起始定义，即“被合并企业的股东取得现金或股