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董事路在何方公司董事查阅权美国法的经验和启示 董事在信息领域的地位 在17年前，19世纪，该公司被视为向股东利益而拥有股份的继承人。 由于董事负责公司的各项经营管理事务, 相对于股东, 董事处于掌握信息的优势地位。在我国, 董事知情似乎是“想当然”的事, 也因此成为“沉默”的权利。实践中, 公司的经营信息通常掌握在直接负责经营管理的执行董事、CEO、高管或经理层手中, 其他的董事如非执行董事、非常勤董事, 尤其是独立董事, 却经常被“隔离”在信息的边缘。如重庆市渝中区法院受理的董事长诉求知情权的案件, 账簿查阅权滥觞于美国。 一、 董事查阅权是一种应注意的权利 在美国, 董事查阅权被认为是源于普通法。 在美国, 关于董事查阅权的诉讼大多数发生于纽约州。这些案例主要涉及三种情形:一是在任董事要求查阅;二是董事向法院提出查阅申请之后, 董事资格被取消或终止的;三是董事在被取消资格或卸任之后提出查阅申请。 对于董事为什么享有查阅权, 大部分的判例认为是基于董事对公司所负的信义义务 (fiduciary duty) , 董事作为受托人 (fiduciary) , 为了履行对公司的职责, 维护公司利益, 必须被授权查阅公司账簿、记录等文件。 对于董事查阅权的理论依据, 被认为有以下两方面:一方面, 董事对于公司和股东负有信义义务, 董事必须善意、诚实且公正地履行职责, 为了履行该义务, 董事必须经常获悉充分的信息;另一方面, 违反该义务时董事将有可能被追究责任, 为了保护自己, 董事有必要拥有获取资料的手段。 二、 董事查阅权是一种特殊的查 董事查阅的对象主要包括公司账簿 (books) 、记录 (records) 、文书 (documents) 、实体资产 (physical assets) 等, 关乎公司的财务状况、经营管理事务等。董事通常有权查阅公司的所有账簿, 包括财务报表、财务账簿和财务原始凭证, 甚至高管社会活动的费用账目;公司的记录如股东会、董事会的会议记录、会计记录、业务执行记录、商业交易的书面证据, 以及公司章程和附则, 以及合同、专家意见书、股东账册、股东名单、股票分户账 (stock ledger) 等。董事所查阅的文件可能来自董事会、股东会、公司内部职员、外部顾问、董事会的下属委员会等。相比股东, 董事享有更大范围的获取公司信息的权利, 因为董事是正当选择出来的, 为了履行信义义务需要获得大量的公司信息。 董事除了查阅之外, 还可以复制、影印、摘抄、摘录相关文件。董事行使查阅权, 还可以由代理人、律师或者会计师协助。 对于已经卸任的董事是否有权查阅的判例相对较少, 大部分的案例发生于纽约州。 在特拉华州, Kirby v. Kirby[Del. Ch., C.A. No. 8604, Berger, V.C. (July 29, 1987) ]案认定, 董事在卸任之后不能依据委托代理关系要求查阅提供给董事会的法律意见。除非董事可以证明有正当的理由类似于股东派生诉讼中对股东的要求。 卸任后的董事所享有的有限的查阅权, 在某些方面比股东的有限的查阅权更为有限。因为后者的举证责任在于公司, 而董事要承担证明适当动机的举证责任。而且, 董事被限于查阅离职前的记录。诉讼必须在离职后立即提出。如果董事放弃或者不适当地迟延起诉, 他将被拒绝查阅。 大部分讨论董事查阅权的判例, 只涉及经营中的公司, 不管是国内公司还是授权在本国经营业务的公司。但也有公司解散或破产之后, 董事申请查阅的判例。如Bellman v. Standard[Match Co., 208 App. Div. 4, 202 N.Y. Supp. 840 (1924) ]案, 法院拒绝了董事的查阅申请, 因为董事的义务在公司自愿解散之后发生了实质改变。只有查阅权是为了“支付、满足或解除现存债务或责任, 整理分配资产和依法调整和清算业务所必须时” (Gen. Corp. Law of 1909, § 221, subd. 3. See also, Stock Corp. Law of 1923, § 105, subd. 8.) , 才可以行使。本案中, 公司解散之后董事的目的已经不是为了履行义务, 而实际上是出于恶意或不利于公司, 因此不能行使查阅权。 三、 美国证券法第133页第4页 在美国, 对于股东的查阅权一致认为是有限制的权利, 但对于董事查阅权的认定却存在分歧。普通法上有认为董事的查阅权是绝对的 (absolute) 、无限制的 (unqualified) , 一些州认定在任董事被授予没有限制的查阅权, 董事在职当然被授予其他董事所享有的权利。Machen v. Machen Mayer Electrical Manufacturing Co.