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中国忠旺如何突破10号文 随着世界第三、亚洲最大的木材制造商中国忠旺（hk133）于今年5月在香港上市，中国又出现了一位神秘的“新富人”。中国总裁刘忠田。以2009年7月10日的收盘价及个人持股量计算, 刘忠田这位辽宁汉子的个人财富已达373.33亿港元。 若不是因为企业上市, 只怕刘忠田永远不会被关注, 据说他的神秘程度丝毫不亚于华为的任正非。和任正非相似的是, 刘忠田几乎从未接受过媒体的当面采访。甚至于上市前的全球路演, 他都从未现身, 而仅仅是派了一个副手全程参与。 一件坊间流传的故事, 或许能为刘忠田的“神秘”做个脚注:有一次, 辽宁省政府某厅组织本地及外地媒体记者前去采访, 到了辽宁忠旺集团的大门口, 被保安挡在门口, 保安打了个电话请示, 就回复说老板不在, 无法接待。但没多久, 带队的省厅官员就看到刘忠田的轿车驶出大门, 扬长而去。或许, 刘忠田的神秘、财富等等, 更多的只是人们茶余饭后的谈资。而真正值得关注的问题是, 忠旺的境外上市模式显得非常特殊。因为已经登陆香港资本市场的忠旺, 其红筹上市过程, 直接绕过了商务部“10号文”规定的审批程序。这种做法是曲线创新, 还是违规操作?业界律师看法不一。但是比较一致的看法是, 忠旺的红筹上市模式, 是对政策底线的有效试探。 那么, 忠旺究竟是如何突破“10号文”, 完成整个红筹上市的呢? 刘忠田的投资意识 刘忠田从个体户到民营企业的创业史, 可追溯至上世纪80年代。1989年, 刘忠田创办合成树脂化工厂并任厂长, 之后又创办辽阳铝制品厂、福田化工、程程塑料等企业。 而刘忠田的核心企业—辽宁忠旺, 则于1993年成立。其实, 在辽宁忠旺设立之时, 刘忠田的资本意识就已经萌芽。为了享受外资企业的税收优惠, 刘忠田将辽宁忠旺注册成了“合资企业”, 而这个合资企业实际上是“真内资, 假外资”。 如图一所示, 刘忠田一方面通过其全资拥有的辽阳铝制品厂, 向辽宁忠旺入股60%;另一方面, 又在香港全资设立港隆公司, 再向辽宁忠旺入股40%。如此一来, 辽宁忠旺就变成了一家合资企业, 由中资控股60%。而实际上, 辽宁忠旺是由刘忠田间接全资控股。 这样的企业架构, 一直以合资企业的面目维持至2008年初。而在这期间, 辽宁忠旺的规模却是一路高歌猛进。至2008年, 辽宁忠旺的营业额超过112亿元, 净利润近20亿元。2006年至2008年, 其营业额平均以36%的速度上升, 净利润更是以86%的速度增长。拥有这样业绩的企业, 拿到资本市场, 无疑能卖个好价钱。 投资并购红筹上市 就是在这样的业绩背景下, 2008年初, 辽宁忠旺正式启动了境外上市计划。民营企业要实现境外上市, 惟一途径就是“红筹模式”了。 所谓红筹模式, 就是国内民营企业的实际控制人, 在境外注册离岸公司, 然后以 (被政府认作外资方的) 离岸公司身份, 返程全面收购国内的实体企业的股权, 再以离岸公司作为主体, 申请到境外某交易所上市。 但是, 当辽宁忠旺打算红筹上市时, 遇到了政策障碍—商务部等六部委联合颁布的、于2006年9月8日生效的《关于外国投资者并购境内企业的规定》 (俗称“10号文”) 。该文件的第11条规定如下: 境内公司、企业或自然人, 以其在境外合法设立或控制的公司名义, 并购与其有关联关系的境内公司, 应报商务部审批。当事人不得以外商投资企业境内投资或其他方式, 规避前述要求。 在“10号文”生效 (2006年9月8日) 之前, 境外离岸公司业已完成境内权益收购的, 则其红筹上市之路依然是通畅的。而在“10号文”生效之前未能完成境内权益收购的, 则红筹上市之路无疑是一条天堑。因为实际控制人的境外离岸公司收购境内权益时, 须按该文件第11条的规定报商务部审批, 而至今为止未有一例通过了商务部审批。 忠诚单一,导致监控不力 拿这个条款比照一下辽宁忠旺的实际情况, 危局顿时显现出来。在“10号文”生效之后, 辽宁忠旺依然有60%的股权为境内公司所持有, 若要把这部分股权转移至刘忠田的境外公司持有, 则一定要走商务部的审批程序。 直接报商务部审批吧, 通过审批的可能性几乎为零;不报批的话, 似乎又没有办法完成红筹架构。怎样不经审批, 而又合法地完成红筹架构呢?这个事情落到了专业律师头上。 在律师充分评估了政策风险的情况下, 忠旺于2008年开始了红筹架构的实际操作。首先, 刘忠田在境外搭建好了如图二右半部分所示的控制权架构。然后, 再将辽宁忠旺的两大股东 (辽阳铝制品厂、香港港隆公司) 所持有的股权, 全部转让给忠旺投资 (香港) 有限公司。如此, 辽宁忠旺便成为忠旺投资 (香港) 的全资子公司。 但是, 整个收购过程, 忠旺并未就此向商务部申请审批。对此, 忠旺的法律顾问北京通商律师事务所给出的法