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2005年公司法修订成功之处分析 一、 加快保护的原则 2005年修订《公司法》的成功之处可以概括为20个词：放松监督管理，扩大自由，加强自治，加强监督，加强保护。具体来讲，可以分解为以下几个方面： （一） 公司法的使命改变 公司法中的政府管制，不仅仅表现为法律赋权行政机关直接干预公司的创建和运营，更主要的表现为不能由当事人自由选择或排除适用的强制性规范的大量存在。1政府管制的目标在于提高效率（如促进资源合理配置和节约成本等）和实现公平正义、促进社会理想等方面，然而过于宽泛和强烈的政府管制不仅不能达成这些目标的实现，反而会走向其反面。例如，修改之前的《公司法》（以下简称旧公司法）过高的设立公司的资本要求，催生了专为别人垫资的非法公司，使资本制度失效的同时，也增加了进一步管制的成本；强制性的规定有限公司中只有国有独资公司、两个以上的国有投资主体设立的有限公司才能发行公司债券，非但未能实现市场主体的平等竞争，反而人为造成了新的不公平。此外，随着经济社会全球化的发展，公司作为各国经济活动的核心组织，也需要松绑高度刚性的政府管制，以使其具备必要的灵活性，能够随时调整组织战略和经营策略，从而因应源源不断的国内外竞争压力。这种背景下，废除某些不必要的政府管制，将国家干预保持在必要的限度内，以扩大企业设立和运行自由、增强其自治能力，就不仅是学术界和实务界的共同呼唤，也成为近年来各国公司立法改革的强音。从管制到自由和自治，乃为此次《公司法》修改的最鲜明特点和最突出的一条主线，也是《公司法》核心理念的一个根本转变。这种转变主要体现在下述方面： 首先，简化公司设立程序，降低公司设立门槛，以促进自由投资和自由创业。新修订的公司法对股份有限公司的设立不再强制性地要求经省级人民政府或国务院授权部门审批，而改采准则制，符合公司法规定的设立条件的，公司登记机关予以登记，只有法律法规规定必须报经审批的，才在登记前办理批准手续。在注册资本制度方面，新公司法向自由和效率迈进了重大的一步。一方面降低了最低注册资本限额的要求，有限责任公司仅为3万元，股份有限公司为500万元；另一方面，由法定资本制转变为折衷资本制，有限责任公司和采用发起方式设立的股份有限公司，其注册资本不必在公司登记成立时一次全部到位，首次出资额不低于注册资本的20%即可，但其余部分应在公司成立之日起2年内缴足。相较法定资本制而言，折衷资本制既有利于为投资人设立公司提供便利，也有利于公司资本的确定和稳定，并以此维护交易安全。另外，在促进公司自由方面，新公司法另一个引人注目的变化在于，明确规定允许一个自然人股东或一个法人股东设立有限责任公司。当然，为防止投资人利用一人公司作为逃避债务的工具，公司法也相应作了一些特别的制度设计。 其次，放松对公司融投资行为的严格管制。原公司法规定只有股份有限公司和国有独资公司以及两个以上的国有投资主体投资设立的有限公司才有发行公司债的特权，新公司法则不再有这种限制性规定，只要符合法律规定的发行公司债的条件，所有类型的公司都有权经核准向社会公开发行债券。这不仅是市场主体公平竞争的要求，也是企业根据自身情况灵活调整融资战略和经营战略的需要。类似的修改也体现在公司转投资规则方面，新公司法不再有公司转投资不得超过净资产40%的限制，而由企业根据自身情况自主掌握。关于公司发行新股以及公司的股票上市，其门槛也趋于降低。根据在同一时间修订通过的《证券法》规定，2公司发行新股，不再有“前一次发行的股份已募足，并间隔一年以上，公司在最近三年连续盈利，并可向股东支付股利”的条件要求，股份有限公司的股票上市，也不再受“开业时间三年以上，且最近三年连续盈利，持有股票面值达人民币1000元以上的股东人数不少于1000人”的限制，而且公司股本总额也降低到人民币3000万元。 再者，关于公司内部事务的任意性规范大量增加，一些强制性规范被废除，从而大大增加了公司自治的空间。例如，第12条规定，公司的经营范围由公司章程规定，公司可以修改章程，改变经营范围，这为公司灵活制定经营策略提供了极大便利；第13条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，而不再是只有董事长才能担任；第44条、第49条、第56条、第120条规定，股东会、董事会、监事会的议事方式和表决程序，除法律有规定外，由公司章程规定，而不再是由立法者全部强制性包办；第72条对有限公司的股权转让事项作了规定，但同时又指出，公司章程对股权转让另有规定的，从其规定；根据第105条，股份有限公司的股东大会除行使法定职权外，章程还可以规定其他一些重要事项须经股东大会表决；根据第167条，股份有限公司的章程可以灵活制定股利的分配办法，等等。这样，本该由当事人自主决策、自主设计的制度不再由立法者予以强制性安排，公司、股东第一次有