企业尽职的调研报告.pdf

1

一、尽职调查与法律尽职调查

(一)为什么要做尽职调查?

孙子曰：知己知彼，百战不殆。尽职调查就是通过对商业伙伴或交易对方进

行调查，收集与拟议交易的关键问题相关的信息，从而达到了解商业伙伴和交易

对方的目的，发现其业务上的优势和弱点，找出其现存和潜在的各种重大问题和

影响交易的重要因素，以便为作出是否与之进行拟议的合作或交易的决定以及讨

价还价甚至交易完成后的整合计划提供依据和基础。

(二)尽职调查的种类

1、从尽职调查的内容划分，可以分为以下种类的尽职调查：

(1)业务(客户／投资银行)。

(2)财务税务(会计师)。

(3)法律(律师事务所)。

(4)其他专业(包括但不限于环境保护、劳动人事、工程等方面)。

是否需要特定的其他专业的尽职调查需要视目标公司所处的行业或者客户

的要求而定。比如，如果目标公司为生产型企业，涉及环保问题，则客户可能需

要聘请独立的环境技术机构做环保尽职调查；而如果目标公司为历史悠久的大型

国有企业，其员工结构复杂、人数众多并且有复杂的历史遗留的劳动问题，客户

或许会聘请专业的独立劳动人事问题专家就劳动人事问题进行独立调查并提供

咨询。

2、从客户拟议的交易类型划分，可以主要分为以下种类的尽职调查：

(1)兼并收购。

(2)证券首次公开发行。

(3)金融机构贷款。

(4)重组、重大资产转让等方面。

了解拟议交易的类型，有助于律师明确法律尽职调查的方向和范围。此外，

就不同类型的交易，客户对法律尽职调查的要求也可能不同。

3、从代表客户类型划分，可以分为：

(1)投资人对目标公司的尽职调查。

(2)目标公司对投资人的尽职调查。

当然，对尽职调查也可以有其他类型的分类，比如针对目标公司所处行业的

类别而分：针对房地产开发企业、高新技术企业、电信运营企业、钢铁生产企业、

药品生产企业、金融机构等的尽职调查。

(三)法律尽职调查

法律尽职调查就是律师接受客户聘请，对目标公司进行法律方面的调查摸

底，以帮助客户了解目标公司设立与存续、股权结构和公司治理、资产和权益的

权属与限制、业务运营、守法合规等方面的法律状态，发现、分析评估目标公司

存在的各方面的法律问题，揭示或提示拟议交易相关的相关法律风险，为客户判

断拟议交易是否可以继续进行提供依据，对目标公司存在的相关法律问题向客户

提出解决方案或补救措施，为交易结构、收购价格、先决条件、交割后的义务以

及交易各方的其他义务等之确定、商业计划与交易进程的调整，向客户提供法律

上的依据和支持。

二、法律尽职调查的阶段和方式

(一)阶段

1、竞标阶段的尽职调查。

有些尽职调查需要在竞标阶段开展。买方将基于该等尽职调查的结果决定是

否做这个交易及交易价格如何。在竞标阶段，目标公司往往会要求投资人/买方

作出一些承诺。比如某外国金融机构人股中国某金融机构的项目，目标公司就明

确要求外国金融机构作出排他性的不竞争承诺，否则不会考虑接受其进行投资，

这样投标人在投标书中一定要包含相应的内容。在此情况下，在进行法律尽职调

查的时候，律师就要考虑到客户应当在什么范围内作出排他的不竞争承诺。经了

解，该中国金融机构的经营范围非常广，除商业银行的一般存贷款、中间业务外，

还包括信用卡业务等方面，这样律师就要考虑目标公司要求该外国金融机构作出

的排他性的非竞争承诺到底应当限于哪些方面。如果投资人／买方对其全部经营

范围均作出排他性的非竞争承诺，则承诺范围过于宽泛，对买方将来在中国进一

步的业务扩展以及和中国其他金融机构的合作会有非常大的不利影响。

2、投资意向书／谅解备忘录签订后的尽职调查。

更多的尽职调查常见于投资意向书或谅解备忘录签订后。在这个阶段的尽职

调查的重点与竞标阶段尽职调查的重点有所不同。投资意向书或谅解备忘录签订

的时候往往价格已经初步确定，这个阶段的法律尽职调查的目标需要重点考虑影

响交易价格的因素是否发生变化或改变，应当主要考虑重大资产的权属是否存在

任何瑕疵或其使用有重大不利的限制(只能用于商业而非工业用途；是否属于被

抵押资产；或依照相关产业政策应被淘汰的固定资产)；或资产本身因不可抗力

而损坏或灭失导致资产价值降低；目标公司所称的不动产实际上是从其关联公司

租赁取得或无偿使用的；固定资产投资项目用地违反