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关于公司章程的约定
关于公司章程的约定
欢迎来到,下面是小编给大家介绍的关于公司章程的约定,希望
对大家有帮助。
法定代表人
1法律规定
公司法第十三条规定,公司法定代表人依照公司章程的规定,由
董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。
2实务分析
按照公司法设定的公司治理架构,董事会是公司经营层面的最高
决策机构,董事长是董事会的组织者、代表人;
总经理(公司法的用语是“经理”,民众的习惯用语为“总经理”,
本文使用“总经理”一语,取公司法“经理”之意)是公司经营的组织
实施者、执行者。
法定代表人是依法对外代表公司的人,其法律意义上的言、行,
均可被视为公司的言行。
这个公司的代表者由谁担当,是公司决策层的代表人董事长,还
是执行层的掌舵者总经理,是个让立法者很纠结的事情,最终公司法
决定将选择权交给股东。
从实务角度分析,法定代表人的重要意义在于:通过印章使用、
文件签署控制公司的重大经营活动;对外代表公司开展业务。
股东在决定法定代表人的选任时,一般要权衡以下因素:
信任与制衡
从权力位阶上看,董事长高于总经理,当法定代表人的身份赋予
董事长时,董事长的实际权力大增;
当法定代表人的身份赋予总经理时,由于公司的经营由总经理组
织实施,同时又能对外代表公司,故总经理的实际权力大幅膨胀,且
存在架空董事会、董事长的可能。
如何在董事长、总经理身上分配公司经营管理的掌控权,需股东
综合考量。
公司控制权之争
对公司运营的参与、控制程度,是每个股东十分重视也应该重视
的问题。
从实务角度看,决定公司控制权的因素有:公司法定代表人,董、
监、高的构成,公司及法定代表人印章管理,财务资料的掌控等等。
其中,法定代表人及印章对控制权有特别重要的意义。
当一方股东提名董事长人选,另一方股东推荐总经理人选时,法
定代表人由谁担任,财务负责人由谁提名,对公司控制力将直接产生
重大影响。
董事长、总经理的身份特征
当董事长为股东推选,总经理为社会招聘的职业经理人时,法定
代表人一般不宜由总经理担任。
当董事长、总经理一方不符合法定代表人的任职条件时(例如被工
商局列入禁止担任法定代表人的黑名单),只能由另一方担任。
3操作建议
在公司章程中明确约定公司法定代表人由董事长、执行董事或总
经理担任,落实到职位层面,不落实到自然人,以免人员变动导致公
司章程的修订。
对外投资、对外担保
1法律规定
公司法第十六条规定,公司向其他企业投资或者为他人提供担保,
依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;
公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限
额规定的,不得超过规定的限额。
2实务分析
投资有风险,决策须谨慎。对外担保,可能使公司因承担或然债
务而遭受重大损失。
此两类行为,为还是不为,公司法将其交由股东自行决定,但要
求在公司章程中明确下来。
明确的内容包括:是股东们自行决策,还是授权董事会决策;投资
或担保的单笔以及总额额度限制等问题。
考虑到投资或担保均可能对股东权益造成重大影响,故一般由股
东自行决定比较稳妥,即由股东会或股东大会决议;
当股东对董事会足够信任时,可考虑授权董事会决策。
此外,担保决策自治权仅限于对外担保。当公司为公司股东或者
实际控制人提供担保时,必须经股东会或者股东大会决议;
且前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东,不
得参加前款规定事项的表决;
该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
3操作建议
对外投资、对外担保的决策可在股东会或股东大会职权,或者董
事会职权部分阐释;也可以单独成条,专项表述。
从清晰明了角度出发,笔者习惯于独立成条、专项表述,甚至可
以与其他核心关切的问题组成专章进行约定。
无论何种形式,均应对决策机构、投资限额等内容界定清楚。
股东出资时间
1法律规定
公司法第二十五条、二十六条规定,有限责任公司的注册资本为
在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额,股东的出资时间应
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