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关于律师函起草的七点建议

“律师函作为律师的入门级法律文书，在律师执业活动中有着广泛应用。概括而言，其的作用一方面在于实现诸如催促、警告对方等特定商业目的，另一方面在于实现权利行使、诉讼时效中断或者避免除斥期间经过等法律效果，为后续的争议解决环节提供支撑。起草律师函的技能是一个不断打磨提高的漫长过程，但抛却类似“信达雅”等的卓越追求，笔者认为，一份合格的律师函的起草，至少须满足如下三点原则：1、有效规避可能的律师执业风险；2、不减损或放弃当事人的权益；3、为后续的争议解决环节提供必要支撑。

基于上述三点原则，结合自身经验以及北上广、重庆等各地律协发布的业务指引，笔者总结了关于律师函起草的如下七点建议，供各位同行参考。”

01事实描述可以少写甚至不写，但不可“失实”

起草律师函时，往往处于整个项目资料收集的前期，委托人往往难以提供充分的事实材料，但并不代表律师不负有事实审查义务，对于载入律师函的事实描述，应有相应的证明材料（包括合同、付款凭证、沟通记录等）支撑，对其真实性进行核实。

在没有事实审查的情况下，律师仅依据委托人提供的介绍作为事实描述，将存在如下风险：1.违反律师执业道德或执业规范的风险；2.委托人的主观事实描述未必正确，而错误的事实描述落入律师函中，可能损害委托人的合法权益，构成“自认”不利效果；3.构成律师函侵权的风险，错误或者虚构夸大的事实主张可能损害第三人合法权益，引发侵权风险。

基于上述，笔者建议，在前期委托人无法提供充分证明材料的情况下，应尽可能采取少写、不写或者采取模糊的表达方式。对于非必要的事实描述比如某些案件细节，可尽量简化或者不写，突出核实无误的基本事实即可。对于不确定的某些案件事实，则可以采取模糊表述的方式。举例而言，对于某份合同的签署时间不确定系在2023年1月还是2023年2月，则可以采取“2023年初”的模糊写法。

除此之外，根据上海市律师协会[1]、厦门市律师协会[2]、南京市律师协会[3]等发布的律师函起草指引，还可以采取如下方式规避风险：（1）除了经常引用的“根据委托人向本所提供的事实”条款以外，考虑加入“以上事实正在进一步调查取证中”等进一步豁免条款；（2）进一步书面要求委托人核实确认其提供事实的真实、准确性，并留存委托人确认的证明材料。

02法律分析应紧扣法律规定及合同约定，不宜写的“太满”

紧接事实描述部分之后的法律分析部分，一方面要明确分析的前提系“基于上述委托人提供的事实”，另一方面，论证过程中建议紧扣法律规定以及双方的合同约定，采用演绎推理的三段论模式，做到言之有据，体现出律师的专业性。

举例而言，其中一个典型的论证模式为“由于上述委托人提供的事实，我们认为，根据《中华人民共和国XXX法》等法律规定及《XX合同》第X条等约定，贵司XXX的情形已构成严重违约/侵权行为，给本所委托人造成了经济损失，本所委托人有权要求贵司承担【XXX】的法律责任”[4]。

对于争议较大的事实或者法律效果认定，切忌为迎合委托人而作出过于绝对性的或者误导性的结论，尤其是就有关权力机关尚未作出认定的事实直接作出结论，一方面将大大降低律师函的专业性，另一方面也可能引发侵权及执业风险。

03函告及主张部分不可减损委托人的任何权利，更不可代替委托人作出选择

对于正式函告及主张部分，除了须清晰阐明委托人的主张，笔者认为应贯彻一个基本原则：不减损委托人的任何可能的权利或者权益。举例而言，常见的对于委托人主张逾期违约金或者逾期付款损失的权利，在委托人没有明示放弃的情况下，律师应一并将其与本金列入主张的范畴内，不可因委托人没有主张而将其省略。此外，对于合同对逾期违约金有约定标准的情况下，也不可自行降低违约金的计算标准。

此外，对于律师函主张涉及权利的选择或者处置时，律师应及时提示委托人并要求委托人进行决策选择，切不可代替委托人作出选择。举例而言，在融资租赁合同违约时，出租人有权择一选择救济路径，一是要“钱”（请求继续履行，支付全部剩余租金并就租赁物拍卖变卖价款优先受偿），二是要“设备”（解除融资租赁合同并请求返还租赁物）[5]，则在出租人作为委托人出具的律师函主张中，律师应及时提示委托人作出选择并由委托人基于商业决策作出选择，而不可在律师函中擅自作出选择。

对此，上海市律师协会发布的《（试行）律师签发律师函业务操作指引(2021)》也明确载明：“第16条［意见征询］经办律师在签发律师函时如果需要发表涉及委托人权利处置的意见，应认真分析和验证该项意见可能引发的法律后果，并应征询委托人意见”。

04律师函发出前一定要取得委托人的书面确认，并保留确认痕迹

很多委托人基于对律师的信任，往往倾向于让律师全权负责、自行定夺，自身则不再过问，在此情况下，部分律师可能基于省事等方面考虑，并未将最终定稿版本的律师函发给委托人