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司法考试《法制史》第一章复习笔记（7）

?汉代法制

(一)汉代文帝、景帝废肉刑

1.背景：西汉建立后，重视总結秦亡教训。汉文帝時鉴于当時继续沿用黥、劓、斩左右趾等肉刑，不利于政权的稳固，开始考虑改革肉刑。

2.导火线：缇萦上书救父

文帝开始刑罚改革的直接起因是在文帝十三年，齐太仓令获罪当施黥刑，其小女缇萦上书祈求将自已没官為奴，替父赎罪，并指出肉刑制度断绝犯人自新之路的严重问題。文帝為之所动，下令废除肉刑。

3.刑制改革的内容。

(1)文帝：

①黥刑改為髡钳城旦舂(去发颈部系铁圈服苦役五年)；

②劓刑改為笞三百；

③斩左趾改為笞五百；

④斩右趾改為弃市死刑。

(2)景帝：

①笞三百改為笞二百；

②笞五百改為笞三百。

《箠令》，规定笞杖尺寸，以竹板制成，削平竹节，以及行刑不得换人等，使得刑制改革向前迈了一大步。

4.刑制改革的意义。

文帝、景帝時期的刑制改革，顺应了历史发展，為結束奴隶制肉刑制度，建立封建刑罚制度奠定了重要基础。尽管这次改革尚有缺陷，但同周秦時期广泛使用肉刑相比，无疑是历史性的进步，在法制发展史上具有重要的意义。

(二)汉律的儒家化

1.上請

汉高祖刘邦七年下诏：“郎中有罪耐以上，請之。”既通过請示皇帝給有罪贵族官僚某些优待。其后，宣帝、平帝相继规定上請制度，几百石以上官吏、公候及子孙犯罪，均可以享有“上請”优待。东汉時“上請”合用面越来越宽，遂成為官贵的一项普遍特权，从徒刑二年到死刑都可以合用。

(关键詞记忆：汉高祖；东汉)

2.恤刑

统治者以“為政以仁”相标榜，强调贯彻儒家矜老恤幼的恤刑思想。年80岁以上的老人，8岁如下的幼童，以及怀孕未产的妇女、老师、侏儒等，在有罪监禁期间，予以不戴刑具的优待。老人幼童及连坐妇女，除犯大逆不道诏书指明追捕的犯罪外，一律不再拘捕监禁。

3.亲亲得相首匿

亲亲得相首匿原则，是汉宣帝時期确立的。主张亲属间首谋藏匿犯罪可以不负刑事责任。来源于儒家“父為子隐，子為父隐，直在其中”的理论，对卑幼亲属首匿尊長亲属的犯罪行為，不追究刑事责任。尊長亲属首匿卑幼亲属，罪应处死的，可上請皇帝宽贷。法律敎育网

(关键詞记忆：汉宣帝；儒家；卑幼藏尊長不负刑责；尊長藏卑幼有条件的负刑责。)

(三)司法制度

1.司法机关

(1)汉承秦制，廷尉仍是中央司法長官。郡守為地方行政長官也是当地司法長官，负责全郡案件审理；县令兼理本县司法，负责全县审判工作；基层设乡里组织，负责当地治安与调解工作。

(2)汉代時期御史大夫(西汉)、御史中丞(东汉)，负责法律监督。汉武帝后来设置司隶校尉，监督中央百官与京师地方司法官吏；刺史，专司各地行政与法律监督之职。

2.《春秋》决狱。

“春秋决狱”是法律儒家化在司法领域的反应。其特点是根据《春秋》等儒家经典著作审理案件，而不仅仅根据汉律。

董仲舒在《春秋繁露》篇中对“春秋决狱”作了讲解：“春秋之听狱也，必本其事而原其志；志邪者不待成，首恶者罪特重，本直者其论轻。”可見其要旨是：必须根据案情事实，追究行為人的动机；动机邪恶者虽然犯罪未遂也不免刑责；首恶者从重惩办；主观上无恶念者从轻处理。这里强调审断時应重视行為人在案情中的主观动机，在着重考察动机的同步，还要根据事实，分别首犯、从犯和已遂、未遂。

《盐铁论》中认為：“春秋之治狱，论心定罪。志善而违于法者免；志恶而合于法者，诛。”《春秋》决狱实行“论心定罪”原则，如犯罪人主观动机符合儒家“忠”“孝”精神，虽然其行為构成社会危害，也可以减免刑事惩罚。相反，犯罪人主观动机严重违反儒家倡导的精神，虽然没有导致严重危害后果，也要认定犯罪予以严惩。

以《春秋》经义决狱為司法原则，对老式的司法和审判是一种积极的补充。不过，假如专以主观动机“心”、“志”的“善恶”，判断有罪无罪或罪行轻重，也往往会成為司法官吏主观臆断和陷害无辜的口实，在某种程度上為司法擅断提供了根据。

(关键詞记忆：董仲舒；儒家化；论心定罪)

(2)“秋冬行刑”。

汉代对死刑的执行，实行“秋冬行刑”制度。汉统治者根据“天人感应”理论，规定春、夏不得执行死刑。除谋反大逆等“决不待時”者外，一般死刑犯须在秋天霜降后来、冬至此前执行。秋冬行刑制度，对后世有着深远影响，唐律规定“立春后不决死刑”，明清律中的“秋审”制度亦溯源于此。