商法形成性考核册参考答案.docx

?一、简答题

（一）简述商法的概念和特征

商法是调整市场经济关系中商人及其商事活动的法律规范的总称。其特征主要包括：

1.营利性：商法以保障商事主体的营利为主要目的，这是商法区别于其他法律部门的重要标志。

2.技术性：商法包含了大量的技术性规范，如票据法、保险法等，这些规范具有较强的专业性和操作性。

3.兼容性：商法既具有私法的属性，强调对商事主体私权的保护，又具有一定的公法色彩，如商事登记、监管等制度体现了国家对商事活动的干预。

4.国际性：随着经济全球化的发展，商法的国际性日益凸显，许多商法规则在国际上具有通用性和一致性。

（二）简述公司的概念和分类

公司是指依法设立的，以营利为目的的，由股东投资形成的企业法人。根据不同的标准，公司可以进行如下分类：

1.以公司股东的责任范围为标准：可分为无限责任公司、有限责任公司、股份有限公司和两合公司。

2.以公司之间的组织关系为标准：可分为本公司和分公司、母公司和子公司。

3.以公司的信用基础为标准：可分为人合公司、资合公司和人合兼资合公司。

（三）简述票据的概念和特征

票据是指出票人依法签发的，约定自己或者委托付款人在见票时或指定的日期向收款人或持票人无条件支付一定金额并可转让的有价证券。其特征包括：

1.设权性：票据权利因票据的设立而产生。

2.无因性：票据关系与票据基础关系相分离，票据权利人行使权利时无需证明其取得票据的原因。

3.要式性：票据必须具备法定的形式要件，否则无效。

4.文义性：票据上的权利义务内容以票据上记载的文字为准。

5.流通性：票据可以通过背书等方式转让，具有较强的流通性。

（四）简述保险的概念和分类

保险是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。根据不同的标准，保险可以进行如下分类：

1.以保险标的为标准：可分为财产保险和人身保险。

2.以保险的实施方式为标准：可分为自愿保险和强制保险。

3.以保险人承担责任的次序为标准：可分为原保险和再保险。

二、案例分析题

（一）

1.该公司章程中关于股东资格继承的规定是否有效？为什么？

该公司章程中关于股东资格继承的规定无效。因为根据《公司法》规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。这里的公司章程另有规定必须是明确、合法的，而该章程规定继承人不当然继承股东资格，必须经其他股东一致同意，这实际上限制了股东继承人的法定权利，属于违法规定，因此无效。

2.甲的儿子能否继承甲的股东资格成为公司的股东？为什么？

甲的儿子能继承甲的股东资格成为公司的股东。因为如前所述，虽然公司章程规定继承人继承股东资格需经其他股东一致同意，但该规定无效，在没有有效限制的情况下，按照法定继承规则，甲的儿子作为甲的合法继承人可以继承股东资格。

（二）

1.甲公司的保证是否有效？为什么？

甲公司的保证无效。因为根据相关法律规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效。本题中，乙分公司未经甲公司书面授权为丙公司提供保证，所以该保证无效。

2.丙公司能否要求甲公司承担保证责任？为什么？

丙公司不能要求甲公司承担保证责任。由于保证合同无效，且丙公司明知乙分公司未经授权仍与其签订保证合同，丙公司自身存在过错。根据法律规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本题中丙公司有过错，所以不能要求甲公司承担全部保证责任。

（三）

1.该汇票的出票日期、出票人、付款人分别是谁？

出票日期为[具体日期]；出票人是甲公司；付款人是A银行。

2.乙公司是否享有该汇票的票据权利？为什么？

乙公司享有该汇票的票据权利。因为乙公司通过合法的背书转让方式取得汇票，背书连续，符合票据权利取得的形式要件，且乙公司取得汇票时无恶意或重大过失，所以享有票据权利。

3.丙公司是否享有该汇票的票据权利？为什么？

丙公司不享有该汇票的票据权利。虽然丙公司持有汇票，但它是通过欺诈手段取得，不符合票据权利取得的合法性要求，根据法律规定，以欺诈、偷盗或者胁迫等手段取得票据的，或者明知有前列情形，出于恶