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法哲学复习指导

202x年x月x日

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篇一：法哲学复习笔记

第一章希腊和罗马的法律思想

第一节早期希腊的理论

公元前5世纪的法哲学进展状况—自然哲学

正义和法律性质是法理学的争辩的核心内容

希腊时期：法律是神赐的礼物，法律形态与宗教沒有区分

不成文法是神的法律，法如糖水

公元5世纪后发觉人才是法的推断依据，智者学派，法律的意义是人任意制定。(留意区別观点差异，规律与法律的比较—安堤弗)

一、第一阶段（荷马和海西奥德Hesiod的诗歌）

1、法律由神颁布，人类通过神启而得知法律

Hesiod：将非理性的自然界的有序原则（有序原则）与人类（至少是潜在的）理性的世界的规章相对比；法律乃是建立在公正基础上的一种和平秩序，迫使人们戒除暴力，并把争议提交给仲裁者裁断

2、法律与宗教在很大程度上合一

3、法律与宗教的冲突

（1）Sophocles（索福克勒斯）的悲剧Antigone（安提戈涅）中有名的一幕戏（违反的不是不成文的法律，而只是克里奥的法律）

（2）两种法律秩序的冲突：宗教义务与世俗命令都试图要求排他性的确定效忠

二、其次阶段：诡辩派/智者，哲学开头和宗教相分别、传统生活方式受到批判

1、社会观念的转变

法律是认为制造的东西，可以更改，制定法律是为了权宜和便利

否认正义概念的形而上，依据人的心理特征或社会利益对其进行分析

2、将自然（physis）和法律（有序原则）作区分

诡辩论者安提弗：必定的、不行抗拒的VS偶然的、人为的

?人所设定的惯例只是对自然“权利”设定的一种桎梏?

3、强权即公理—诡辩家：卡利克里斯

（1）“强者之权利”是“自然”法的基本原理；法律试图使人公平，然而人在本质上的确根本不公平的；

（2）法律是掌权阶级维护自身利益而制定的

柏拉图说“正义不外乎是对强者有利的东西”，因此，正义者就是遵守服务于统治集团利益的法律的人，无视这种法律就是不正义；假如人能绕开法律，他为不正义的行为便是值得的（斯拉雪麦格）。

苏格拉底

道德可以通过理性来推断，古希腊将人分为4等

其次节柏拉图的法律观

一、区分其正义理论和法律观

前者详尽、明确、坚持始终，后者是其哲学理论的表层，后半生发生实质性变化

二、正义理论

人生来不公平、确立等级制度、界分严格的等级分工

正义意味着“一个人做他的力量使他所处的生活地位中的工作”

柏拉图正义就是各斯其职，正义是和谐，用才智管理国家

三、法律观

1、《共和国》一书（抱负国）

(1)行政国家，依据才智而非法治theruleoflaw

(2)纠纷由政府当局裁决

(3)法官拥有很大的自由裁量权discretion（正义的执行“不要法律”）

2、《政治家篇》

不重视法律的缘由：抽象、过于简洁，不能解决现实中简单纷繁的各种具体状况

3、《法律篇》

“法律国家”法治国是其次等好的选择，倾向于法律万能

自由裁量权受约束，统治者是法律的仆人，从法规中寻求指南

总而言之，柏拉图指出法律规章的缺陷，所以要有才智的人来统治国家，他认为人治优于法制。

第三节亚里士多德的法律理论

一、法治

以法律为基础的国家是达到“善生活”唯一可行的手段

以正值方式制定的法律应当具有终极性的最高权威

法律可以被定义为“不受任何感情因素影响的理性”

二、衡平epieikeia

“当法律太原而不能解决具体问题时的一种矫正”

法律规章的一般性和刚性可能会使其无法适用于个案，此时法官可以背离其字面含义，并像立法者若预见到这种状况而会做出的处理那样审理案件。

衡平法是基于一般法基础上消灭，两者统称为判例法。

正义是一种公平，公平是一种相等，亚力士多的安排正义:比例平衡，与平均正义：数量平衡的区分。

三、正义

1、正义的分类

（1）安排正义distributivejustice

平均正义correctivejustice

（2）自然正义naturaljustice

惯例正义conventionaljustice

对自然正义语焉不详，自然法大约具可变性和恒定性（强制性）

2、自然正义与实在法的冲突及其法律后果

（1）无回答，但明确承认有可能存在“不正义的法律”

（2）以正值方式制定的法律（而非正值的法律）应当具有终极性的权威

（3）关于恶法的执行和遵守，未表明观点（但柏拉图认为，人民可以抵制或抵制极不公正的命令，这甚至是一种义务）

总而言之，亚里士多德认为法治优于人治

西塞罗同柏拉图一样，认为正义就是各得其所

第四节斯多葛派的自然法观（西塞罗）

理性的自然法高于