上市公司董事、监事、高级管理人员在信息披露违法案件中的减责或免责事由.docVIP

上市公司董事、监事、高级管理人员

在信息披露违法案件中的减责或免责事由

在控股股东组织、指使实施的信息披露违法违规案件中，除了上市公司本身和控股股东、实际控制人之外，最容易受到责任追究的就是董事、监事和高级管理人员。因为董事、监事和高级管理人员参与公司内部的日常经营管理，行使监督、管理、决策等职能，并负有保证披露信息真实、准确、完整的法定义务。在“影子董事”的影响下，公司管理者之外的控股股东、实际控制人往往通过影响和控制真正行使经营管理权的董事、监事和高级管理人员实施信披违法行为，此时董事、监事和高级管理人员虽一定程度上作为“牵线木偶”无法自主决定意志，但由于其违反忠实义务和勤勉义务也会视其作用和过错大小承担责任。

法律法规及相关司法解释对董事、监事和高级管理人员信披违法行为的责任认定适用“过错推定”原则，即董事、监事和高级管理人员需要举证证明自己已尽到勤勉尽责义务且不存在过错方可免责。注册制改革后，监管部门对信息披露主体的实质履职要求越来越严格，要求董事、监事和高级管理人员对职务及具体职责范围内的事项实质履行，积极预防、发现和阻止信息披露违法行为的发生。董事、监事和高级管理人员是否勤勉尽责和实质履职成为监管机关作出行政处罚的核心依据，参考相关行政处罚决定及司法案例，可以作为董事、监事和高级管理人员减责或免责的申辩事由包括：

（一）不存在直接参与或知悉违法行为的情形

由于控股股东、实际控制人组织、指使、隐瞒行为的隐蔽性，未直接参与和实施信披违法行为的董事、监事和高级管理人员往往难以发现。若所涉信披事项在董事、监事和高级管理人员的职务职责范围内，则董事、监事和高级管理人员负有更高的注意义务，仅仅以“不知情”“未参与”“被隐瞒”为由申辩很难被监管机关采纳，因为“不知情、不了解、未参与恰恰是其未勤勉尽责的证明”。

（二）发现舞弊问题后辞职或向监管机构报告

若信息披露违法行为发生在董事、监事和高级管理人员的任期内，即使事后离职也会追究对信披违法事项直接负责的主管人员和其他直接责任人员的责任。如果董事、监事和高级管理人员确未参与信披违法行为，发现公司存在财务造假等违法行为后辞职或向监管机构报告，可以作为酌情考虑从轻或者减轻处罚的依据。

（三）在年度报告中投反对票或弃权票

在上市公司年度报告、定期报告上签字的董事、监事和高级管理人员通常会被认定为对该报告所涉信披事项直接负责的主管人员或其他直接责任人员，这就要求董事、监事和高级管理人员不能仅仅以“签字”的形式履职为由主张勤勉尽责，而要对报告中披露的信息进行实质审查。

（四）积极采取措施纠正错误行为

董事、监事和高级管理人员如果发现控股股东、实际控制人或者公司其他人员实施了信息披露违法行为且损害结果已经发生，积极采取措施在力所能及的范围内挽回损失、避免损害进一步扩大，也可以作为证明董事、监事和高级管理人员积极作为且主观过错较小的理由。