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股权代持协议

一、迷雾重重：股权代持的缘起与本质

股权代持，究其本质，是指实际出资人（委托方）因各种原因，不便或不能直接将自己登记为目标公司的股东，转而与他人（受托方，即名义股东）达成约定，由名义股东在公司股东名册及工商登记中显名，而实际出资人享有股权的实际权益并承担相应风险的法律行为。

其产生的动因纷繁复杂：或为规避特定行业的准入限制，或为实现股权结构的隐秘布局，或因个人身份不便公开，亦或是出于税务筹划、股权激励等商业策略的考量。无论初衷如何，股权代持的核心矛盾始终围绕着“名义权属”与“实际权益”的分离。这种分离犹如一柄双刃剑，既为商业运作带来了灵活性，也为日后的纠纷埋下了伏笔。

二、庖丁解牛：一份严谨的股权代持协议应包含的核心要素

一份具有法律效力且能有效保护各方权益的股权代持协议，绝非简单的一纸承诺，而应是一套周密的权利义务体系。其核心条款应至少涵盖以下方面：

1.当事人基本信息与关系界定：明确委托方（实际出资人）与受托方（名义股东）的身份信息，并清晰界定双方基于本协议形成的委托代理关系。目标公司的信息亦应列明，以明确代持股权的指向。

2.代持标的与出资义务：精确描述代持股权的基本情况，包括但不限于标的公司名称、代持股权的数量、比例、对应注册资本等。同时，必须明确约定委托方是该部分股权的唯一实际出资人，出资款的金额、支付方式、支付期限及资金来源的合法性由委托方负责。

3.代持期限：约定代持关系的起始时间与终止条件或期限。终止条件可以是特定事件的成就（如委托方身份限制解除），也可以是双方协商一致或委托方单方要求（在符合协议约定的前提下）。

4.双方的权利与义务：此为协议的灵魂所在，需细致划分。

*委托方的权利：核心在于对代持股权的实际控制权与收益权。包括但不限于：享有标的股权对应的分红权、表决权（可约定表决权的行使方式，是全权委托还是按委托方指示）、知情权、查阅权、转让权、质押权等处置权，以及在特定条件下要求受托方协助办理股权显名化（即工商变更登记至委托方或其指定第三人名下）的权利。

*委托方的义务：主要包括按时足额支付出资款，承担与标的股权相关的投资风险和税费（除名义股东因自身过错导致的额外费用），不得滥用权利损害受托方或标的公司利益，以及遵守协议关于信息保密等其他约定。

*受托方的权利：主要是在严格履行受托义务的前提下，获得约定的报酬（如有），以及要求委托方承担因代持行为产生的合理费用（双方需明确约定费用范围）。

*受托方的义务：核心是诚信勤勉地履行受托职责。包括但不限于：以自己名义代为持有股权并办理相关登记手续；严格按照委托方的书面指示行使股东权利，不得擅自处分（转让、质押、赠与等）代持股权；定期向委托方报告标的公司经营状况及股权相关信息；在委托方要求或协议约定条件成就时，无条件配合办理股权转移登记手续；妥善保管与代持股权相关的文件资料。

5.股权转让与显名化条款：明确约定委托方转让代持股权或要求显名化时的具体程序、条件、税费承担以及受托方的配合义务。此条款需具有可操作性，以避免届时陷入僵局。例如，约定通知义务、协助时限等。

6.报酬与费用承担：约定受托方提供代持服务是否收取报酬，如收取，其金额、支付方式及期限。明确与代持股权相关的各项费用（如税费、审计费、律师费等，视具体情况而定）的承担主体。

7.保密条款：鉴于股权代持通常涉及商业秘密或个人隐私，双方应对协议内容及在履行协议过程中获悉的对方商业秘密承担严格的保密义务，非经法律规定或对方同意不得泄露。

8.违约责任：针对双方可能出现的违约情形（如委托方逾期出资、受托方擅自处置股权或不配合显名等）设定明确的违约责任，包括但不限于继续履行、赔偿损失、支付违约金等。违约金的设定应合理，避免畸高或畸低。

9.不可抗力与法律适用：约定不可抗力的范围及处理方式，明确协议适用的法律。

10.争议解决方式：约定因本协议引起的或与本协议有关的任何争议的解决途径，是选择诉讼还是仲裁。如选择仲裁，需明确仲裁机构。

11.特别声明与保证：双方应各自声明并保证其具有签订和履行本协议的合法权利能力和行为能力，向对方提供的信息真实、准确、完整，以及委托方保证出资来源合法等。

12.协议的生效、变更与解除：约定协议生效的条件，以及后续变更、解除协议的程序和条件。

13.通知与送达：约定双方在协议履行过程中各类通知的送达方式、地址及效力。

三、暗流涌动：股权代持的潜在风险与法律困境

尽管股权代持在特定场景下具有其存在的合理性，但这一模式本身蕴含着多重风险，稍有不慎，便可能使实际权益化为泡影。

1.对委托方（实际出资人）而言：

*名义股东的道德风险：名义股东可能因自身债务、离婚析产、继承等原因导致代持股权被查封、冻结甚至强制