马工程《国际经济法学》（第二版）第九章 复习笔记.pdfVIP

马工程《国际经济法学》（第二版）第九章复习笔记

一、章节核心定位

本章是第四编“国际投资法”的开篇基础，承接前编国际贸易管理规则，聚焦国际投资的核心法律形

式及制度安排。以我国《外商投资法》《公司法》为核心国内依据，结合国际投资实践惯例，系统阐

述外商投资企业、外国公司分支机构、政府与外商合作开发等主要投资形式的法律特征、设立条件、

治理结构及权利义务，明确不同投资形式的适用场景与法律边界，是国际投资主体认定、投资纠纷定

性等案例分析的高频考点区，同时衔接当前外商投资准入负面清单管理与投资自由化实践需求。

二、外商投资企业法律形式

外商投资企业是国际直接投资的核心载体，指全部或部分由外国投资者投资，依照中国法律在中国境

内登记设立的企业。《外商投资法》实施后，统一外商投资企业组织形式，不再区分中外合资、合作

等特殊形态，统一适用《公司法》《合伙企业法》，保留原有形式的过渡衔接机制。

（一）传统核心形式及过渡规则

•中外合资经营企业（股权式合营）

￮法律特征：中外投资者共同出资、共担风险、共享利润，股权比例是利益分配与风险承担

的核心依据；原法律要求外方出资比例不低于25%，《外商投资法》实施后无强制比例限制，

由当事人自主约定。

￮治理结构：传统为董事会制，董事会是最高权力机构；过渡后统一适用公司制，设立股东

会、董事会、监事会，按《公司法》规范运作。

￮适用场景：适合长期稳定合作、需要双方共同参与经营管理的大型投资项目，如制造业、

基础设施建设等。

•中外合作经营企业（契约式合营）

￮法律特征：中外投资者通过合作合同约定投资条件、收益分配、风险承担及经营管理方

式，无需严格按股权比例分配；可约定外方先行回收投资，合作期满后企业财产归中方所有（符

合法定条件）。

￮治理模式：可采用董事会制、联合管理委员会制，或委托一方、第三方管理，灵活性高于

合资企业。

￮过渡安排：《外商投资法》实施前设立的合作企业，可继续保留原有组织形式，也可依法

变更为公司制企业。

•外商独资经营企业

￮法律特征：由外国投资者单独出资设立，自主决定经营管理、利润分配及风险承担，无中

方参与；仅受外商投资准入负面清单约束，清单外领域可自由投资。

￮治理规则：统一适用公司制，外国投资者可设立一人有限责任公司，也可设立多人持股的

有限责任公司或股份有限公司，履行相应登记与合规义务。

￮监管重点：对负面清单内限制类领域的独资企业，需满足股权比例、经营范围等特别要

求，涉及国家安全的需通过安全审查。

（二）《外商投资法》统一规制要点

•组织形式统一：外商投资企业的组织形式、组织机构及活动准则，统一适用《公司法》《合伙企

业法》，取消原外商投资企业专门治理规则，实现内外资企业治理同质化。

•投资形式拓宽：明确外商投资包括设立企业、取得股权/股份、投资新建项目等形式，涵盖直接

投资与间接投资，适配现代投资多元化需求。

•平等保护原则：外商投资企业与内资企业在资金安排、土地供应、税费减免、政府采购等方面依

法平等对待，禁止差别待遇，强化投资信心。

三、外国公司分支机构

外国公司分支机构是外国公司在我国境内设立的非独立法人机构，以外国公司名义开展经营活动，区

别于外商投资企业，不具备独立法人资格，其民事责任由外国公司承担。

•法律特征

￮非独立性：无独立财产，经营所需资金由外国公司拨付；无独立法人资格，不能独立承担

民事责任，纠纷发生时以外国公司为诉讼主体。

￮依附性：业务范围受外国公司经营范围限制，不得超出外国公司主业，主要从事联络、市

场调研、售后服务、业务拓展等辅助性或经营性活动。

•设立条件

￮外国公司需具备合法存续资格，提交公司章程、登记证书等证明文件，经我国主管部门批

准后办理登记手续。

￮需指定代表人或代理人，负责分支机构的经营管理与责任承担，同时拨付与其经营活动相

适应的资金。

•与外商投资企业的区别：核心在于法律地位，分支机构非独立法人，责任由外国公司承担；外商

投资企业是独立法人，自主承担民事责任，享有完整的经营自主权。

四、政府与外国投资者合作开发与建设形式

此类形式适用于自然资源开发、基础设施建设等特殊领域，由政府或其授权机构