金融资产证券化的法律视角.pdf

第47期 责任编辑：文琪E-mail:zhaolin@ 公司·行业COMPANYINDUSTRY ·股往金来· 42 金融资产证券化的法律视角 ●陈亮曹世翔 我国目前的资产证券化主要分为两大体系，即以中国人 和报酬信托给受托机构，从而实现了终止确认。实现了资产 民银行、银监会为主导的银行系信贷资产证券化和以中国证 负债表中的信贷资产减少，现金资产增加，满足了风险、收 监会为主导的券商系企业资产证券化。本文着重对我国现阶 益、控制权的实质性转移的要求，从而实现了信贷资产转让 段的信贷资产证券化进行相关分析。 的“真实销售”。 2005年12月15日，由国家开发银行发起的首期开元信3、发行情况 贷资产支持证券（MBS）和建设银行发起的建元个人住房抵 本次试点，立足于中国证券市场的现有结构，通过银行 押贷款支持证券（ABS）在银行间债权市场顺利发行，这是我 间债券解决证券的发行市场和交易市场，而且，国家开发银 国首批在现有法律和政策规范下的信贷资产支持证券。开 行采用了招标的方式进行定价，在预期利率之中成功发行了 元、建元信贷资产支持证券的成功发行不仅得益于国家从制 A档和B档两种证券，建设银行则采用了簿记建档的方式， 度层面和组织层面的大力支持，还得益于其遵循了国际上资 在所设计的利率条款上成功销售了三个档级的证券。 产证券化的基本规律和结构设计。 4、抵押权变更登记 通过开元首期和建元首期资产支持证券化试点，我们结 本次试点中的住房抵押贷款证券化，对抵押权的变更登 合资产证券化的基本特征进行如下分析： 记是根据建设部《关于个人住房抵押贷款证券化涉及的抵押 1、风险隔离 权变更登记有关问题的试行通知》的规定，进行批量办理的， 在结构安排中可以实现法律上的有限追索，即资产证券 节约了证券化的成本，提高了效率。但有一种观点认为，从信 化的核心特征“风险隔离”。本次资产证券化试点对拟证券化 托法的角度来理解，信托是信贷资产的委托经营管理问题， 的资产采用了信托的方式，在现行法律框架下，对SPV 而不是抵押权的转让问题，不需要进行再登记，至于信托财 （SpecialPurposeVehicle，特定目的载体）采用SPT（Special产是否必须登记，法律并无强制性规定。因此，该问题还值得 PurposeTrust，特定目的信托）的方式。根据《信托法》第15、 做进一步的探讨。 16、17和18条法律规定，信托财产的独立性是其显著法律特5、权利让与后对债务人的通知 征，这次资产证券化也正是依靠信托财产独立性的法律特征 在本次试点中，对发起人对信贷资产转让给受托机构 实现了“风险隔离”，被证券化的信贷资产与发起人的其他资 后，对债务人的通知方式上，是按照《信贷资产证券化试点管 产以及受托人资产有效区别和隔离。风险隔离具有双重效 理办法》第12条的规定，在全国性媒体上采用公告方式解决 果：一方面，发起机构不再承担证券化资产的信贷风险；另一 的，这样就大大降低了成本，解决了逐一通知的难题。这与 方面，万一发起人、受托人等机构破产时，证券化资产不受破 《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、 产机构债权人的求偿。此外，在组织结构上，发起人、受托人 处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问 与资金保管人三方独立，相互监督和制衡，保证了信贷资产 题的规定》第6条有异曲同工之妙。 收益的独立性和完整性。 6、信用评级 2、真实销售 本次试点中，开元、建元首期资产支持证券都是以人民币 根据《信贷资产证券化试点会计处理规定》第4条规定： 计价的，针对的也是境内机构投资人，因此采用了中国国内评 “发起机构已将信贷资产所有权上几乎所有（通常指95%或 级