第9章公司解散与清算.pptVIP

第九章 公司的解散与清算 第一节、公司的解散 一、公司解散概述 公司解散是指已成立的公司，因发生法律或公司章程规定的解散事由而停止其积极的业务活动，并开始处理未了结事务的法律行为。 三、公司解散的法律后果 解散并不导致公司法人人格消灭，只是导致清算程序的发生。只有清算完成后，公司的法人人格才消灭。 1、进入清算程序 除因合并、分立而解散外，在其他解散的情形下，公司均需进行清算。通过清算，结束解散公司的既存法律关系，分配剩余财产，从而最终消灭其法人资格。 2、公司仍存续，但应停止积极营业活动，限制公司权利能力。 在清算期间，公司存续，但不得开展积极的经营活动，即其活动限于与清算有关事务。 第二节、公司清算 一、公司清算的概念 公司清算是指终结解散的公司法律关系，消灭解散公司法人资格的程序。 二、公司清算的种类 1、自行清算 （1）公司章程规定 （2）股东会决议 （3）依法吊销执照、责令关闭或被撤销 （4）股东申请 * * 二、公司解散的原因 依据解散事由是否基于公司自愿，可以将其区分为自愿解散和强制解散。前者解散公司系公司的自己的意志的反映，而后者不是，又分为法定解散、命令解散和司法解散三种情形。 （一）自愿解散 自愿解散，是指基于公司自己决定而解散公司的情形。与强制解散相比，它体现的是公司意志，系公司自愿行为，而非法律或他人的强制，故属于一种公司行为。 1、自愿解散的原因 （1）公司的营业期限届满 （2）股东会决议 （3）公司合并或分立 （4）公司章程规定的其他解散事由的出现 （5）百分之十股东请求解散情形（183条） 2、效果 既然属于解散的一种，自愿解散即告公司进入清算程序，虽然公司尚存续，但不得从事积极的营业活动，只能从事有关清算的活动。 （二）强制解散 是指非由公司自己的意志而解散公司的情形。依据强制解散的原因，可以将其区分为法定解散、命令解散和司法解散三种情形。 1、法定解散 法定解散，是指基于法律规定的解散事由的出现，而解散公司的情形。各国所规定的事由主要有：（1）股东不足法定人数。（2）公司资本不足法定最低限额。我国对此未作规定，股东人数和资本不足法定最低要求并不构成法定解散的事由。 2、命令解散 命令解散，是指因公司违法而被主管机关撤销、吊销营业执照或责令关闭的情形。美国所规定的命令解散，均是基于公司违反公司法的事由，比如，公司在特许经营税或其他罚款到期后60日不予支付的，期限届满后60日内不向州务卿递交年度报告的，且命令解散机关仅为州务卿。我国有权作出命令解散决定的主管机关除登记机关外，还有其他行政机关以及行使行政权力的事业单位，如中国证监会，作出该命令的依据除公司法外，还有其他法律和行政法规。 （1) 撤销 (2) 吊销营业执照 (3) 责令关闭 广东证券被关闭 广东证券在经营过程中存在挪用客户交易结算资金的行为，数额巨大，且一直未采取措施整改自救，不再具备持续经营能力，为严肃法纪，维护证券市场稳定，保护投资者和债权人合法权益，中国证监会对广东证券作出取消证券业务许可，并责令关闭的行政处罚。同时，中国证监会决定委托中国证券投资者保护基金公司自2005年11月4日收市后组织成立托管清算组，对其实施托管清算。 3、司法解散 公司的司法解散包括两种情形， 一是破产宣告 二是法院基于利害关系人请求而判决解散公司。 2、指定清算则是自行清算的补充，公司逾期不成立清算组进行清算的，利害关系人请求法院指定有关人员组成清算组进行清算。法院受理后，可依法指定清算人，组成清算组进行清算。 3、破产清算 公司法司法解释二 （2008年5月5日通过　法释〔2008〕6号） 第七条　公司应当依照公司法第一百八十四条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。 　　有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：　　（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；　　（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；　　（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。 　　具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。 三、清算人 （一）概念 清算人就是负责清算中公司清算事务的人。清算期间，公司虽存续，但董事会已丧失职权，由清算人取而代之，成为公司的清算机关。 （二）选任 清算人选任方式因公司和清算类型而异。无论通过何种方式选任，清算组应当自成立之日起10日内通知已知债权人，并于60日内在报纸上公告。 1、有限责任公司 在自行清算时，我国只是规定由股东组成清算组，而在特别清算时则由法院指定有关人员组成清算组。 公司法司法解释二 第八条　人民