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证券内幕交易罪若干问题探析 摘 要 内幕交易作为现代证券市场的伴生物，如同潜在的病菌，难以发现又难以 铲除，但若放任自流，千里之堤可能溃于蚁穴。目前我国股权分置改革基本完 成，内幕交易等种种欺诈行为却也随着股市之升温而甚嚣尘上，带给广大投资 者种种不安和困惑：“是否存在的即是合理的？”“内幕交易的法律控制是否只 是徒劳？”本文正是从这些问题开始探讨，对内幕交易法律规制的必要性进行 了分析，通过借鉴其他国家的立法和实践经验，对我国刑法规制内幕交易的立 法和司法中的不足之处提出了意见和建议，以期能够对控制内幕交易的法律理 论完善有抛砖之薄益。 本文主体部分由引言、正文、结语构成。引言中说明了本文对内幕交易的 研究限于证券市场。正文分为四章： 第一章“证券内幕交易罪概述”。此章重点分析了内幕交易产生的背景，深 入探讨了法律干预内幕交易的理论根据，介绍了其他国家和我国刑事规制内幕 交易的立法演进。笔者认为，内幕交易是证券市场对信息公开的要求与其自身 固有的“信息不对称”的矛盾之产物，其在微观上有一定积极作用，但对于宏 观经济和社会价值而言，则表现出本质和严重的危害性——对证券市场基本秩 序的侵蚀和对社会公平诚信准则的破坏。尽管控制内幕交易需要付出极大的司 法成本，但是其收益是深远的，其价值远远超过了经济范畴，所以应当对内幕 交易进行法律规制，而这也是世界各国立法主流。 第二章“证券内幕交易罪的构成要件分析”。此章对我国证券内幕交易罪的 构成要件进行了细致分析，并对本罪罪名的归纳提出了意见。笔者认为，首先 要明确界定内幕信息基本特征：“未公开性”、“重大性”、“确切性”，我国未确 立“确切性”的标准，且对“未公开性”和“重大性”的具体认定标准规定不 明；对于本罪的行为方式，笔者认为应包括“利用内幕信息进行相关证券交易”、 “以使他人从事相关交易为故意，未经授权泄露内幕信息”、“根据内幕信息为 他人买卖证券提供建议”三种，而我国立法存在着刑法与证券法不统一，行为 要件规定不够具体的问题；对于本罪情节严重的认定，笔者认为目前最高检察 1 证券内幕交易罪若干问题探析 院的追诉标准过低，应予提高；对于本罪的主体，各国规制范围逐渐扩大的趋 势，我国立法也一定程度体现了这种思想，但是我国立法存在着“知情人员” 概念逻辑不严谨、范围有缺漏，“非法获取”定义不明确的问题；对于本罪的主 观方面，笔者建议在司法实践中适用“过错推定”制度，以提高法的实效；最 后，基于对本罪构成要件的分析，笔者认为本罪的罪名应用“证券内幕交易罪” 取代“证券内幕交易、泄露内幕信息罪”为宜。 第三章“证券内幕交易罪的刑事责任及司法认定”。此章分析了我国刑法对 于本罪规定的刑罚的一些不足之处：刑罚手段还不够多样化，罚金刑不周延， 对单位的刑罚偏轻。另外，对罪与非罪、此罪与彼罪的界限进行了比较：论述 了“内幕交易”与“短线交易”的区别和联系，阐述了不将短线交易入罪的理 由，重点分析了本罪与操纵证券交易价格罪的区别。 第四章“我国证券内幕交易罪的规制现状与立法完善”。笔者结合各种资料， 对我国目前证券内幕交易犯罪和规制的现状进行了表述:犯罪暗数很高，监管追 查不力；优势犯罪特点突出；全流通时代对控制监管提出了更高挑战。基于这 种严峻现实，对提高我国刑法规制证券内幕交易的实效提出了一些建议（1）完 善犯罪构成要件：对于本罪的主体，笔者建议采取有范围的实质性标准，即将 本罪的主体范围在目前立法的基础上作一定程度的扩展，但不是无限制的扩展， 以保证刑法的适度性。详言之，就是将内幕信息的不当受密者纳入本罪主体， 而其他偶然得知或辗转得知的人员则不宜纳入，另外，针对本罪主体的概念不 严谨情况进行逻辑重构；对于本罪行为方式，建议按照笔者第二章中分析的三 种行为样态进行规制。在立法技术上，建议我国对于内幕交易主体和行为方式 都采取分条列举的方式，以利于立法的精细和周全。（2）完善本罪刑罚规定： 增设资格刑，将倍比罚金制改为无限额罚金制；完善对单位的二档刑罚。（3） 建立和完善有关司法制度：建立本罪特殊主体“持有内幕信息”推定和“利用 内幕信息”过错推定制度；建立有关被告抗辩制度；完善举报制度，增加经济 激励效能，提高对内幕交易犯罪的侦查实效。