论背信损害上市公司利益罪.pdfVIP

要 2006 年6 月我国正式通过了《中华人民共和国刑法修正案（六）》，这次修正 充分体现了刑事立法对于公司、企业制度的关注。之前我国刑法注重保护公司制 度中最为重要的经营信息即财会制度公开，对妨害清算、徇私舞弊造成破 、亏 损及徇私舞弊低价折股、出售国有资 等行为作了犯罪化规定，但对于以损害债 权人、其他利益关系人为目的的虚假破 ，对于公司的高层人员故意的损害公司 利益的行为未作犯罪化规定。在总结近年来司法实践经验教训，于修正案第 9 条 增设了一个罪名，对上市公司的管理人员侵占资 的行为作明确规定，将上市公 司的董事、监事、高级管理人员、控股股东和实际控制人的掏空上市公司行为规 定为犯罪，从而结束了对侵犯国有资 以外的上市公司及其股民的资产行为无法 追究刑事责任的局面，弥补了刑法法益保护漏洞，填补了法律规范的缺憾。笔者 力图以违背忠实义务行为作为切入 ，结合国内外有关立法现状，剖析背信行为 的理 基础，采用引用、 证、例证等研究方法，对其构成特征和犯罪认定进行 深入探讨，并就我国现行规制上市公司及其高管人员忠实义务的法律手段提 个 人意见，以期对刑法理论和司法实践有所裨益。 背信损害上市公司利益罪的含义是上市公司的董事、监事、高级管理人员、 控股股东违背对公司的忠实义务，利用职务便利，操纵公司进行无偿向他人提供 资金、商品等行为，致使上市公司利益遭受重大损失的行为，其在相当长一段时 间内呈现以下一些特点：行为人的冒险性、投机性、赌博性强；行为人通常集控 制权、执行权和监督权于一身；犯罪手段以内幕交易，关联交易为掩护，恶意侵 占公共财 ；与诈骗、贿赂、挪用公款、职务侵占犯罪交错。据此，背信损害上 市公司利益罪的本质包括 “滥用构成要件”与“背托构成要件”，前者是指行为必 以行为人基于法律原因，而对他人的财 拥有处分权，或者对他人负有义务为 先决条件；后者是指行为必 以行为人负有管理他人财产利益的义务为先决条件。 行为人只要具备两个构成要件之一，就可构成背信行为。 进一步说，认定该罪本质的关键在于明确董事、监事、高级管理人员与公司 之间的法律关系，即董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务，其义务内 容包括禁止自我交易义务、利用或篡夺公司机会之禁止、竞业禁止义务、禁止滥 用公司财 的义务、禁止内幕交易的义务、禁止泄漏公司秘密的义务。只有正确 把握了背信损害上市公司利益罪中涉及的法律关系，才能更好地理解本罪的含义、 特征及其构成要件。从犯罪构成要件上分析，背信损害上市公司利益罪的主体是 上市公司董事、监事、高级管理人员和上市公司的控股股东或者实际控制人，包 1 括单位在内；主观上是故意包括直接故意和间接故意，要求有图利或加害目的； 客体是复杂客体，包括国家对上市公司的管理制度和上市公司及其股东的利益； 客观上违背了高级管理人员的忠实义务，侵害了上市公司的利益，破坏了市场经 济秩序。同时，本罪与职务侵占、徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪，挪用资 金罪，为亲友非法牟利罪有某些相似处，难以辨别，笔者从构成要件上进行了总 结。 刑法设置背信损害上市公司利益罪在立法上起到了弥补漏洞的作用，从国外 关于背信犯罪的立法来看，本罪属于一种特殊的背信罪。对于日常生活中个人之 间的违背委托道义致使委托者遭受重大财产损失的行为，非上市公司的高管人员 违背忠实义务造成公司、企业财产损失的行为，以及律师处理他人财 性事务中 的损害行为等，同样具有严重的社会危害性，但我国刑法没有明文规定为犯罪， 也不符合本罪的构成要件，这有待刑事立法增设一般背信罪予以完善。在司法实 践中，为遏制上市公司管理人员损害股东权利的违法犯罪行为，我国现行法律设 置了一套完整的规范手段，在民事手段上有民事赔偿制度，将高管人员的违规所 得收 与公司；在行政制裁手段上，如罚款、没收、市场禁入等，而本罪的设立 弥补了刑罚制裁手段。 关键词：上市公司 背信犯罪 违背忠实义务 构成要件 认定 2 Abstract China officially adopted The Amendment of PRC Criminal Law Ⅵ” in June 2006, which fully implied the