论公司法律制度的竞争及对我国的启示.pdfVIP

要 进入21 世纪以来，我国成长起来了一批优秀的民营企业。同时，也产生了两 个现象：大陆企业出现离岸化发展趋势；大陆企业争先赴美国、香港等地上市。 为什么会出现这两个现象，即是本文要回答的问题，同时也是本文所要探讨 问题的现实根源。 公司法律制度有狭义与广义之分。狭义的公司法律制度就是指公司法，而广 义公司法律制度包括公司法、证券法、破产法以及其它与收购和反收购相关的法 律制度。本文中所指的是广义的公司法律制度。近些年来，世界各国都在不断地 修改公司法律制度。相对于刑法、诉讼法等法律制度的稳定性而言，公司法律制 度基于其适应性、竞争性的品格，必须随着商业社会的发展变化而不断更新。而 这必然导致各个国家和地区之间相互竞争、相互移植法律制度的现象。正是因为 各国公司法律变革存在先后，使得不少法学家开始思考公司法律制度间是否存在 竞争？ 最早对这一问题进行思考的是美国学者，美国基于联邦国家结 而产生了各 州拥有不同公司法律制度的局面，而这之中，特拉华州成为了佼佼者，被法学家 们称为 “特拉华现象”。有的学者认为美国各州公司法律制度间存在竞争，另一些 学者则认为各州不存在竞争。并且两派学者就公司法律制度竞争产生的是 “朝上 竞争”抑或 “朝底竞争”展开了激烈争论。与美国类似，基于邦联形式组成的欧 盟，各个成员国也拥有自身独立的公司法律制度，于是，欧盟的法学家们也开始 参与公司法律制度存否竞争及其结果的讨 中来。并且，一些法学家将话题进一 步延伸至公司法律制度是趋同还是趋异的问题上。 本文第一、第二部分通过数据总结、比较分析、实证研究等方法，对美国和 欧盟学者就公司法律制度是否存在竞争的主要学说进行了归纳，并对公司法律制 度竞争所导致结果的主要学术观点进行了阐述。而后提出了本文观点，即美国与 欧盟都存在公司法律制度的竞争，并且这种竞争是有利于股东利益最大化的 “朝 上竞争”。至于竞争对世界公司法律制度发展趋势的影响，本文反对竞争会导致公 司法律制度趋同的绝对趋同论。 第三部分是本文的核心，运用之前本文总结的公司法律制度存在竞争的学说 对我国的实际问题进行了思考。提出我国大陆、香港、澳门、台湾四个法域间的 公司法律制度间事实上已经存在竞争，尤其是香港与大陆间的竞争尤为激烈；并 认为当前我国应当在四法域间倡导公司法律制度的竞争，而不是寻求统一型公司 法律制度；基于公司法律制度与证券市场的紧密联系，笔者进一步思考，就如何 1 通过证券制度促进我国公司法律制度的竞争进行写作。提出在两岸三地间倡导公 司法律制度竞争的同时，也应当倡导大陆、香港与台湾证券市场间的竞争，如通 过增建证券交易所、引导两岸三地证监会展开竞争等形式，为我国公司法律制度 的竞争打造良好平台。 关键词：公司法律制度 竞争 启示 2 Abstract Many first-rank private-owned enterprises have grown up since the beginning of 21 century. In the meantime, two phenomena have arisen: a tendency that many Mainland China enterprises operate offshore; and many Chinese companies are falling over one another to list overseas. At present, Hong Kong and New York are the main overseas listing markets for Mainland China enterprises. Why these occur? This article is trying to answer the question as why did these phenomena occur. And these phenomena are the realistic basis of theoretical po