国际法视野下的传统医学及其对中医法律保护的启示.pdfVIP

时珍国医国药2011年第22卷第 l2期 LISHIZHENMEDICINEANDMATERIAMEDICARESEARCH2011VOL．22NO．12 国际法视野下的传统医学及其对 中医法律保护的启示 苟大凯 (四川警察学院，四川泸州 646000) 摘要：国际法视野下的传统医学是指不仅用以预防、诊断、改善或治疗身心疾患，而且指以不同文化所固有的理论、信 仰及经验为基础的，用以维护健康的，无论是否具有可解释性的知识、技能及实践的总和，具有传统性、创新性和文化性 等特征。传统医学在 国际法上的属性对于正确的中医保护理念的树立和恰当的保护工具的选择具有启示性。 关键词：国际法视野；传统医学； 中医；法律保护 DOI标识 ：d0i：10．3969／i．issn．1008—0805．2011．12．043 中图分类号：R2—03 文献标识码 ：B 文章编号：1008~805(2011)12—2922~2 在我国日益融入经济全球化进程的大背景下，对于中医的法 1．2 传统医学的界定 世界卫生组织通过 《传统医药之研究 律属性及由此决定的保护方式的选择等相关争议 日益突出。有 评估方法普通指南》(GeneralGuidelinesforMethodologiesOilRe— 学者强调中医的文化属性 ，探寻利用文化保护制度保护中医之 searchandEvaluationofTraditionalMedicine)这一一文件对传统医 道 。有的学者则发出了中医到底是科学、文化还是技术的追 药(TraditionalMedicine，亦译作传统医学，本文对 “传统医药”、 问，主张向中医中药告别 。其实 ，无独有偶，就国际社会而言， “传统医学”的使用不加区分)进行了界定 。根据该定义，传统 虽然传统知识的保护受到联合国、联合 国教科文组织、世界知识 医药是指不仅用以预防、诊断、改善或治疗身心疾患，而且指以不 产权组织、世界卫生组织、世界贸易组织等许多国际组织的重视， 同文化所固有的理论、信仰及经验为基础的，用以维护健康的，无 但是，由于各个组织的宗旨、目标的差异，加之传统知识 自身的复 论是否具有可解释性 (explicable)的知识 、技能及实践的总和 杂性，在保护理念、保护方式上产生较大差异就在所难免。即使 同时，在传统医学定义项下，还特别指出了两点：一是传统知识具 是同一国际组织对于传统知识的属性及保护方式的认识和选择 有悠久的历史；一是在某些国家人们把补充医学或者替代医学与 也会与时俱进地发生变化。比如，世界知识产权组织曾一度致力 传统医学这一术语交互使用，有时把补充医学或者替代医学用以 于将传统知识(包括传统医学)纳入知识产权的保护框架内，但 指涉那些不构成其本国传统的，未被纳入主流医疗制度的卫生保 是，随后调整了制度设计策略 ，兼顾传统知识的文化属性。 健实践。 2011—06—01起我国开始实施 《非物质文化遗产保护法》， 1．3 传统医学的特征 上述国际组织／国际公约不仪为我们界定 随着该法第2条将传统医学纳入调整范围，似乎在立法上为中医 传统知识和传统医学提供了法律依据，也为我们准确把握传统医 是否属于文化遗产及是否应该采用传统知识 的保护方法加以保 学的法律特征提供了必要的素材。 护的争议划上了句号。这无疑标志着我国国内立法在传统医学 1．3．1 传统医学具有传统性 上文述及，联合国 《生物多样性公 保护领域的进步，必将惠及中医的保护。但是，笔者认为，国际社 约》将传统知识界定为体现传统生活方式的知识 、创新和实践 会对于传统知识、传统医学的立法 ，对于中医保护的启示性意义 世界知识产权组织将 “以传统为基础”解释为作为传统知识的 不容忽视。本文拟通过对联合 国、联合国教科文组织、世界知识 “知识体系、创造、创新和文化表达，通常是历经世代相传和被视 产权组织、世界卫生组织 、世界贸易组织等相关国际组织对传统 作关涉特定的民族或者地域 ，且不断演进以适应环境的变化” 知识、尤其是传统医学保护的相关立法文件的梳理，对传统医学 世界知识产权组织还特别从文化的角度指出，土著或者区域社群 的法律属性进行分析、把握 ，以期为我国中医保护法律空间的拓 将传统知识珍视为其文化认同的组成部分之一。对许多社群而 展寻求更多的国际法正当性的支撑。 言，传统知识构成其整体世界观的组成部分，并且与其生活方式