“宪法是公法”范式的理论构建.pdfVIP

11／44 长春工程学院学报 (社会科学版)2013年 第 14卷 第 1期 兰 ： 鱼 34—36 J．ChangehunInst．Teeh．(Soe．Sei．Edi．)，2013，Vo1．14，No．1 CN 22．1322／C DOI：10．3969／j．issn．1009—8976．2013．01．011 “宪法是公法范式的理论构建 仪喜峰 (上海海事大学 法学院，上海 201306) 摘 要：“宪法是公法”的经典表述为宪法是控制国家权力、保障人权的根本法，自然法思想和社会契约论是 “宪法是公法”范式的价值基础；“公法与私法”二元划分是该范式的制度架构；“国家与市民社会”二元对峙 是该范式的认知模式。 “宪法是公法”已成为两大法系根深蒂固的宪法理论基石。 关键词：宪法；公法；自然法；社会契约；市民社会 中图分类号：D923．8 文献标识码 ：A 文章编号：1009-8976(2013)01-0034-03 “宪法是公法”，该观点最为简洁经典的表述 的宪法中得到普遍认同，成为各国宪政制度构建的 是：宪法是控制国家权力、保障人权的根本法；公民 根本价值取向。启蒙思想家认为，在国家产生以前， 基本权利标明了国家权力运行的边界；“凡权力未 人类生活在 自然状态中，并拥有与生俱来的不可剥 分立权利未保障的社会便没有宪法”。该观点与 夺、不能转让的自然权利，包括生命权、自由权、平等 “宪政”、“国家根本法”等观念紧密联系，而且 “宪 权、财产权 以及追求幸福、反抗压迫的权利。 “人的 政”、“控制国家”等术语几乎成为演绎近现代宪法 自然 自由，就是不受人间任何上级权力的约束，不处 含义的经典代名词。 “宪法学是以特定宪法概念为 在人们的意志或立法权之下，只以自然法作为他的 基础并 以其为核心范畴建立宪法制度与科学体 准绳。” 但 自然状态也是有缺陷的，缺少解决纠 系”…，笔者的旨趣并不是要一一罗列注 明有关该 纷、辨别是非的标准与尺度，人们只有相互之间缔结 观点的论文、著述及出处，何况单纯的资料累加也无 契约，组成政治共 同体——国家，使其具有公共裁决 助于实现知识增量与思想突破。鉴此，笔者拟将 的权力和立法权威 ，以谋他们彼此之间的舒适、安全 “宪法是公法”观提炼为一种 “范式”或理想类型，对 与和平的生活。国家作为政治实体是人们让渡 自己 该观念的价值基础、制度架构及认知模式作一分析， 全部或部分的权利而组成的，国家权力正是来源于 以期深化对宪法基础理论的认识。 人们转让的自然权利，公共权力的真正源头只能是 一 人们转让的自然权利，而受公意支配和指导的主权 、 价值基础：自然法思想和社会契约论 属于全体社会成员，自然归属于全体人民，当政府违 英 国学者劳特派特 曾指出：“如果没有 自然法 背契约、破坏公意、损害人 民公共利益时，特别是当 体系和 自然法先知者的学说，近代宪法和近代国际 人们的自由、财产被暴力剥夺时，人 民就有权取消原 法都不会有今天这个样子。在 自然法的帮助下，历 来的契约，重新订立新的契约，组建新的政府。当国 史教导人类走 出中世纪 的制度进人近代 的制 家根据社会契约建立之后，所有公民的一致同意便 度。”_2从思想渊源上看，自然法思想和社会契约论 是公意的表示。公意的表现形式都采取少数服从多 奠定了