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土地承包经营权流转主要方式 之法律性质研究述评 口丁关 良 [内容提要]土地承包经营权流转方式主要包括转让 、转包、出租、互换、入股和抵押六种。 目前学术界和实践中对 土地承包经营权流转各种主要方式之法律性质认识不一致，差异较大，不利于依法规范和正确实施土地承包经营 权流转行为。为使土地承包经营权流转达到符合条件 “自愿、规范、有序、依法”之客观要求，真正维护土地承包经 营权流转双方的合法权益，对土地承包经营权流转各种主要方式之法律性质界定尤为重要。本文研究结论是：转 让、互换和抵押属物权性的土地承包经营权流转；转包和出租属债权性的土地承包经营权流转；入股属股权性的土 地承包经营权流转。 [关键词]土地承包经营权；流转；主要方式；法律性质；界定 [中图分类号]F321．1 [文献标识码】A [文章编号]1008—8091(2008)04—0001—08 根据 《农村土地承包法》“对家庭承包的土地实行物权保护”和 《最高人 民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》“三、其 他方式承包纠纷的处理”第2l条 “承包方未依法登记取得土地承包经营权 证等证书，即以转让、出租、人股、抵押等方式流转土地承包经营权 ，发包方 请求确认该流转无效的，应予支持”规定分析可见，只有物权性质的土地承 包经营权才能依法流转。目前土地承包经营权流转方式主要包括六种…： (1)转让；(2)转包；(3)出租；(4)互换；(5)人股；(6)抵押。现行 《物权法》 和 《农村土地承包法》等法律都未对土地承包经营权流转各种方式性质作 出界定，目前学术界和实践中对其认识不一致，差异较大，不利于依法规范 和正确实施土地承包经营权流转行为。为使土地承包经营权流转达到符合 “条件、自愿 、规范、有序、依法”之客观要求 ，真正维护土地承包经营权流转 双方的合法权益，对土地承包经营权流转各种主要方式之法律性质界定尤 为重要 。 一 、 土地承包经营权转让性质 (一)土地承包经营权转让性质的主要观点综述 关于土地承包经营权转让性质，学术界存在三种主要观点。 【收稿 日期】2008—07—15 【基金项 目】国家社会科学基金资助项目(项 目编号：06BJY07)“依法流转土地承包经营权研究”(主持人：丁关良)。 【作者单位】浙江大学中国农村发展研究院，浙江 杭州，310029 【作者简介】丁关良(1959一 )，男，浙江义乌人，浙江大学管理学院、浙江大学中国农村发展研究院教授，主要研究 领域 ：农村法制 、土地产权以及企业经营管理。 ■ 土 地 1．土地承包经营权转让属物权性的土地承 全部承包地上的物权性质土地承包经营权，流 经 济 包经营权流转。如 “物权性流转，即农地承包 进方依法移转继受取得部分或者全部承包地上 与 权的转让、互换、抵押、出典与人股。” 又如 的物权性质土地承包经营权；同时，流出方与发 管 理 “物权性质的流转主要有转让、转包、抵押、互 包方之间在部分或者全部承包地上的承包关系 换、继承等。” 终止，确立流进方与发包方之间在部分或者全 2．家庭承包土地承包经营权转让属物权性 部承包地上的法律关系。如果流出方依法将全 的流转和其他方式承包土地承包经营权转让属 部承包地上的物权性质土地承包经营权转移给 债权性的流转。如 “在家庭承包的情形下，土 流进方，那么，原土地承包经营权人的法律资格