从“亲亲相隐”制度看中国传统法律思想的基础——兼论“亲亲相隐”制度于当代重构之法律思想基础.pdfVIP

维普资讯 第9卷第 1期 北 京 理工 大 学学 报 (社 会 科学 版 ) V01．9No．1 2007年2月 JOURNALOFBEIJING INSTITUTEOFTEC N0 兰里! Feb．2oo7 从 “亲亲相隐制度看中国传统法律思想的基础 — — 兼论 “亲亲相隐制度于当代重构之法律思想基础 孔庆萍 ．赵秀梅 (北京理工大学 人文社会科学学院，北京 100081) 摘 要：“亲亲相隐”制度是我国传统社会的一项重要的法律思想 ，是传统社会中礼治与儒家文化相结合的产物。而 在当代许多国家都普遍设立了关于亲属间相容隐的制度时，这一制度在我 国的刑法和刑事诉讼法领域却是一个空 白．但完善这一制度又是必要 的。文章通过对传统 “亲亲相隐”原则在制度和理念上的分析 ，得出在传统与现代的法 律理念之间。要重构 “亲亲相隐”制度 ，应如何考虑对建构这一制度在思想基础上的取舍 。 关键词 ：亲亲相隐；礼治；法治 中圈分类号：D909 文献标识码 ：A 文章编号：1009—3370(2007)01--()04曰D4 “亲亲相隐”原则是我国古代法律体系中的一项 一 、 我国古代的 “亲亲相隐制度的 重要 的司法制度 。并普遍为中华法系的国家所吸收 产生与发展 和采纳 ：在西方的古希腊和古罗马时期也有关于亲 属相容隐的思想和法律规定 ，罗马法就规定了亲属 “亲亲相隐”的思想发端于先秦时期 的儒家学 之间不得相互告发和不得令亲属相互作证 的内容 。 说 。论《语》记载：“叶公语孔子 日：吾‘党有直躬者，其 在当代 的东西方社会 ，这些关于亲属间相容隐的思 父攘羊，而子证之’。孔子 日：吾‘党之直躬并于是 ，父 想和法律制度被作为一项重要的原则规定在刑法和 为子隐，子为父隐，直在其 中矣。”’l【】在 《孟子 ·尽心 刑事诉讼法中。但却更多体现了当代社会对公民人 上》中，孟子也提出了类似的观点 ，“桃应问日：舜‘为 权的保障以及对法的正义价值的追求。 天子，皋陶为士，瞽瞍杀人则如之何’?孟子 日：执‘之 “亲亲相隐”制度在我国当代的刑法和刑事诉讼 而已矣’。然‘则舜不禁与’?日：夫‘舜恶得而禁之?夫 法领域是一片空白，因此，学者们普遍呼吁，要重构 有所受也’。然‘则舜如之何?’日：舜‘视弃天下犹弃 我国当代 的 “亲亲相隐”制度 。并引用 了西方先进 的 鄙屣也，窃负而逃，遵滨海而处，终身忻然，乐而忘天 法律术语，如，人权的保障、期待可能性等等，对它的 下。”’闭由此可见，为儒家学说所倡导的，并非是一味 价值重新进行了解释：此外 ，仍不忘给传统的 “亲亲 地 “依法办事”。尤其是在处理有利害关系亲属的问 相隐”制度打上所谓 “封建糟粕”的印记。笔者认为 。 题上，被强调更多的是 “法外容情”。 这种提法不免有失偏颇 ，我国古代法律体系中的 “亲 由于 “中国古代 的立法皆为儒家 的概念所支 亲相隐”制度确与当代的亲属间的免证权 以及窝藏、 配。”[31所以，自秦代以后的各个朝代都继承和发展了 包庇不受处罚等亲属 间的容隐制度有异 曲同工之 “亲亲相隐”制度 ，使其 内容得到了不断的完备和扩 妙，但需明确的是，这看似相同的制度 ，其产生的背 大。从整个趋势上来讲 ，“亲亲相隐”制度随时代的发 景却是大不相 同的，且其维护的利益和保障的社会 展经历了容隐亲属 的范围从父子到有服 ，从有服再 关系也是大不相同的。简言之 ，我国古代的 “亲亲相 到无服同居者的不断扩大的过程 ：在性质上则经历 隐”制度保护的是罪犯所在家族的整体的利益，维护 了由单纯的义务发展成为权利义务并存 的过程 ：在 的是传统的家庭伦理道德，因此，是不能放弃的；而 制度上则经历了从单纯保障尊亲属发展为卑亲属也