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论互联网金融的行政监管与刑法规制 ●刘宪权 金华捷 【内容摘要】 互联网金融存在的主要问题就是法律监管层面出现 了真空地带。由于互联 网金融 属于金融业务的范畴，因而我们应当通过金融监管的方式 以行政监管和刑法规制相结合的手段对互联 网金融活动进行法律监管。应当以引导为主、以取缔为辅，对非金融机构参与金融业务的经营资质以及 互联网金融活动的业务操作环节进行监管。司法机关应当根据互联网金融活动中的不同情况，分别以 擅 自设立金融机构罪、非法经营罪、非法吸收公众存款罪以及擅 自发行股票、公司、企业债券罪和集资诈 骗罪、洗钱罪追究相关责任人员的刑事责任。 【关键词】 互联网 金融 行政监管 刑法规制 2014年 3月，李克强总理在十二届全国人大二次会议上所作的 《政府工作报告》中提出，促进互联 网金融健康发展，完善金融监管协调机制。① 同时，在2014年的博鳌亚洲论坛上，《博鳌观察》携手陆家 嘴国际金融资产交易市场股份有限公司，在主题为 “互联网 ·金融：通往理性繁荣”的分论坛上，共同发 布了 《互联网金融报告2014~。从首次被写入政府工作报告并在 “两会”期间遭到热议 ，到成为博鳌亚 洲论坛年会上最受关注的热词，“互联网金融”逐渐成为时下夺人眼球的名词。互联网金融由于投资门 槛较低、投资程序简便、投资回报较高、变现方式灵活等优势而深受社会公众的喜爱。另外，由于传统的 金融业务结合了互联网的因素，使互联网金融体现出了传播速度快、宣传范围广、集资规模大的特点，从 而使其潜在的金融风险也大大提高。因此，如何通过法律的手段对当下的互联网金融进行监管，以降低 相应的金融风险并保障投资者的利益，无疑是我们当前需要重点关注的问题。 一 、 互联网金融存在的问题及互联网金融的监管路径 (一)互联 网金融的现状 随着余额宝理财活动的兴起，越来越多的 “类宝”产品(即与余额宝理财活动运作模式相类似的理 财活动)纷纷问世，如微信支付与华夏基金联合推出的理财通，易付宝与广发、汇添富基金联合推出的 零钱宝等。为了削弱 “类宝”产品对银行系统的冲击，一些商业银行也开始模仿支付宝公司与天弘基金 作者单位：华东政法大学。本文系2012年度国家法治与法学理论研究项 目“集资类案件中刑民交错现象及其归宿”(编号： 12SFB2020)的阶段性成果以及上海市一流学科 (华东政法大学刑法学)的建设项 目成果。 ① 参见 《互联网金融首进政府工作报告》，http：／／news．xinhuanet．com／fortune／2014—03／05／c一126225356．htm，2014年4月7日访 问。 8 论互联网金融的行政监管与刑法规制 的合作模式，通过提供交易平台与基金公司建立合作，例如，平安银行与南方基金合作推出的平安盈以 及工商银行与工银瑞信基金合作推出的薪金宝。与此同时，互联网金融业务已经远远超出了基金销售 的范围，随着诸如P2P网络集资机构、淘宝聚划算、网络红包、佣金宝、众筹以及招财宝理财超市等互联 网金融活动的出现，互联网金融已经横跨了第三方支付、集资、保险、证券等多项业务。随着电信时代的 来临，互联网金融也将全方位占据我们的生活。据不完全统计，至2014年3月中旬，余额宝理财活动的 投资人数超过8100万人，天弘基金管理资产达到5477亿元。②P2P网络集资机构于2014年3月的总 成交量也高达 128亿元。③ 互联网金融在不断改变我们传统理财方式和生活方式的同时，也对当下的银行等金融机构的相关 金融业务造成了极大的冲击，对 目前的金融法律规定以及金融监管模式形成了挑战。很多业界人士据 此对当下的互联网金融持质疑的态度，有些人认为，互联网金融是在打法律与政策的 “擦边球”，其中某 些行为甚至可能涉嫌违法和犯罪。笔者认为，互联网金融是现代互联网技术与传统金融业务相结合的 产物，其并非是互联网与传统金融业务的简单叠加，而是属于经营模式上的重大创新。这种创新模式不 仅给我们提供了更多的理财选择，也便利了我们的日常生活。同时，随着网络技术的不断革新，互联网 金融甚至可能会取代传统的金融业务而成为未来开展金融业务的主流形式。因此，我们不能一味扼杀 这种创新事物，而应当给予其一定的宽容和 自由空间，以使这种创新事物能够推动我国金融行业的发 展，促进我国实体经济的繁荣。 (二)互联网金融活动中存在的问题 互联网金融在飞速发展