论公司自治原则及其在我国公司法中的体现的法学专业论文.docVIP

论公司自治原则及其在我国公司法中的体现 内容提要 公司自治是公司制度的基本原则之一,也是公司生存的必备条件，它有着丰富的内涵和多种表现形式。在公司自治基础上，国家给予公司的强制是政府对市场经济下公司内部经济关系失灵状态的有效管理,也是保证交易安全与快捷的需要,以实现社会的正义。两者相互对立又相互依存,只有国家强制适度、公司自治有方,共同遵守规则才能达到彼此的协调统一。我国旧公司法中对公司自治原则有太多的缩限，新公司法从理念上进行了大刀阔斧的改革，比较好地体现了公司自治原则。 关键词 公司自治；国家强制；旧公司法；新公司法 公司法是市场经济重要的基础性商事法律，我国旧公司法是1993 年12月29日由八届全国人大常委会第五次会议通过、1994年7月1日起施行的。公司法的颁布施行在规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，推动国有企业改制和经济体制改革，促进社会主义市场经济发展等方面发挥了积极作用。但是由于我国旧公司法是在国家刚刚起步建立社会主义市场经济体制时制定的，较多地带有计划经济体制下的政府干预色彩，被过多地赋予了清理整顿皮包公司和推动国有企业改制等功能，对一些本应由公司有关当事人自行决定的问题作了强制性的规定，缩限了公司自治原则，影响了现代公司制度的有效实施。同时由于公司法领域的许多制度在实践中不断演化和发展，旧公司法已不能完全适应我国经济市场化、全球化发展的需要。近几年社会各界要求修改公司法的呼声很高。2005年10月27日，十届全国人大常委会第十八次会议终于表决通过了新修改订后的公司法，并已于2006年1月1日起施行。新公司法较好地贯彻了实现公司自治的基本理念，使得新公司法成为鼓励制度创新、促进公司自治的商事法律。 一、公司自治原则的基本理论问题 （一）公司自治原则的概念与内容 所谓公司自治,一般认为有广、狭两种含义[1]。狭义的公司自治仅指股东自治或者公司本身的自治,而股东自治是指股东本位，具体是指股东作为私法主体和公司的所有者,有权对公司进行自主决策、管理、经营和监督,包括设立和解散公司、选择公司组织形式、决定公司重大事务以及选任和解雇公司负责人等，股东自治的平台是股东会;公司本身的自治是指公司作为市场经济活动中具有独立人格和营利目的的权利义务主体,对内是一个封闭的自我决策监管单位,在自我事务和决策监管方面具有绝对权威,对外是一个自我行为和责任单位,独立地从事法律行为并对由此产生的法律后果负责,而不受股东的不当控制或政府的非法干预。广义的公司自治既包括股东自治又包括公司本身的自治,是两者的有机结合,泛指以股东自治为前提和基础、以公司及其参与者的权利义务平衡为目标和内容、以公司本身的自治来体现和保障的公司的独立自主和自由发展。 公司自治的具体内容，包括以下五个方面：一是股东自由，即股东个人得依自己之意思为权利义务的得丧变更，自己决定行为的效果。比如当股东对公司不满时，可以采用转让出资的方法离开公司，以此实现股东自由。二是指设立上的自由。公司设立的准则主义意味着凡符合法定公司设立要件的团体，一经登记注册即取得法人资格，国家就认可其合法地位，无需满足其它条件、履行其它程序。三是指公司经营的自由。公司根据“经营判断”原则进行经营管理，不触犯刑法不受公权力的直接干预[2]。公司的董事、经理等高级管理人员作为公司意思的代表人根据公司、股东利益最大化的目的决定公司日常的生产、经营事宜。四是指公司股东作为最终的所有者可以根据其持有的股份通过行使投票权形成股东会决议来行使所有者的资产受益、重大决策和选择管理者的权利。五是指公司可以通过公司章程的制定自行作出公司内部个性化的制度安排。 （二）公司自治的表现形式 1、公司自治在公司外部的表现形式就是：公司必须在法律上享有真正意义上的独立人格。这是保障公司自治的前提和基础。 人格是指自然人或团体成为民事权利主体的资格。自然人或团体只有在具有人格的前提下,才能以自己的名义享有权利、承担义务[3]。公司的独立人格是指由法律赋予独立的民事主体资格,即公司具有权利能力和行为能力,依法以自己的名义进行民、商事活动,独立享受权利,承担义务。笔者认为,承认公司的独立人格性,意味着赋予其意思自治的能力。意思自治是私法上的权利主体应该享有的最基本的权利。“人的主体性或人格的本性就在于意志自由和意思自治”[4]。公司基于自己的独立人格,可以自由决定公司具体的经营、操作和运营，他人包括政府无权对其进行随意干涉。“公司独立的法人人格具体表现为两方面：一是公司人格与组成公司的成员人格相分离，其独立的基础就在于二者的财产是可分的，公司财产虽然由组成公司的成员即出资人出资构成，但却与出资人的其它财产相分离，由公司独立支配；二是公司法人以公司的财产对其债务独立承担责任，而出资人则仅承担有限责任，即不对公司