商业贿赂行为法律问题研究的法学专业论文.docVIP

商业贿赂行为法律问题研究 内容提要 商业贿赂行为，是指经营者在市场交易过程中，通过给付财物或提供其他利益的手段，收买、利诱对交易有决定权或决定性影响的人，以获取交易机会或竞争优势的行为。在我国，随着市场竞争的日益激烈，商业贿赂行为也日渐严重，它破坏了正常的市场交易秩序，妨碍了经济的健康发展。本文从商业贿赂行为的概念、构成要件及与其相关行为的分析等基本问题入手，在分析商业贿赂行为法律规制理论的基础上，通过对国外商业贿赂行为法律规制的分析比较，探讨了我国商业贿赂行为法律规制的现状，并对立法中存在的问题提出予以完善的建议。 关键词 商业贿赂 不正当竞争 法律规制 商业贿赂行为是随着商品经济的产生、发展而呈现的社会现象。随着我国社会主义市场经济体制的建立和发展，市场竞争日趋激烈，一些经营者为了占领市场获取高额利润甚至是非法利润，采用商业贿赂的办法促成交易的实现，在我国的一些行业，商业贿赂行为已成为行业运行的潜规则。商业贿赂犹如肌体上的一颗毒瘤，如果不能得到有效治理和清除，必然会造成经济秩序的严重混乱，导致市场腐败盛行，经济效率低下，危及社会稳定，其所引发的问题必将成为制约我国经济发展的障碍。因此，我国必须采取有效措施，依法治理商业贿赂行为。 一 商业贿赂行为基本问题分析 （一）商业贿赂行为的概念界定 我国《反不正当竞争法》第八条指出：“经营者不得利用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。”国家工商行政管理局条法司对商业贿赂的解释是：“商业贿赂是指在商品交易（包括服务）活动中，经营者为获得交易机会，特别是获得相对于竞争对手的竞争优势，通过不正当的手段收买客户的雇员或代理人以及政府有关部门工作人员的行为。”① 国家工商行政管理局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》（以下简称《暂行规定》）第二条对其所做的定义是：“商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采取财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。” 笔者认为以上立法机关对商业贿赂的表述并不准确：《反不正当竞争法》对商业贿赂概括的比较笼统；国家工商行政管理局条法司对商业贿赂的解释少了“交易相对人”，这显然是不科学的；《暂行规定》对商业贿赂的定义比较简洁明了，但以排斥竞争对手获得交易机会这一商业贿赂行为的本质特征未能在定义中予以揭示。 本人比较赞同的商业贿赂的概念是：商业贿赂行为，是指经营者在市场交易过程中，通过给付财物或提供其他利益的手段，收买、利诱对交易有决定权或决定性影响的人，以获取交易机会或竞争优势的行为。② （二）商业贿赂行为的构成要件 ⒈商业贿赂行为的主体为经营者和与经营活动密切相关的个人③ 商业贿赂行为的主体包括两类：行贿主体和受贿主体，其中行贿主体一定是经营者。经营者本身是多层次的，既可以是销售者也可以是购买者；既可以是单位，也可以是个人。如果行贿人不是经营者而是一般消费者，即便是购买了某一商品而实施了贿赂行为也不构成商业贿赂。 商业贿赂的行贿主体一定是经营者，而商业贿赂的受贿主体则不限于经营者。商业贿赂的受贿主体比商业贿赂的行贿主体要大的多，情况也要复杂的多。 商业贿赂的受贿主体既可以是作为组织存在的交易对象，也可以是作为个体存在的交易对象，如个体经营者，一般消费者；既可以是交易对象内部的个人，如法定代理人、代表人等，也可以是交易对象外部广义上的人，如经济组织、非经济组织、党政机关的个人，非党政机关的个人。 ⒉商业贿赂行为在主观上是行为人出于商业目的的故意 商业贿赂行为一般是行为人出于直接故意，如果行为人不是出于故意，而是迫于索贿不得已而为之，则不构成商业贿赂。商业贿赂是以获取交易机会或竞争优势为目的，如果不是为了这个目的而是为了商业目的以外的其他利益，如工作调动、升学等，则也不构成商业贿赂，这也是其与一般性的贿赂的主要区别之一。 ⒊商业贿赂行为侵害的客体是正常的市场竞争规则、公平交易制度 经营者进行商业贿赂是为了获取交易机会或竞争优势，这一行为扰乱了正常的市场竞争规则、公平交易秩序；而普通贿赂所侵害的客体是国家工作人员公务活动的廉洁性和国家的廉政制度。客体的不同性质是商业贿赂与一般贿赂的本质区别。 ⒋商业贿赂行为在客观上是其手段的违法性 商业贿赂手段的违法性在于其违反了国家有关竞争、廉政、财务、会计等方面的法律、法规和政策。商业贿赂的手段有财务手段和其他手段，财务手段是指直接用货币或用货币衡量的利益作为手段，如以各种名义给付金钱、给付有价物、安排旅游等；非财务手段是指用不可以或难以用货币衡量的利益作为手段，如安排工作、迁移户口、解决子女升学问题，提供色情服务等。 （三）商业贿赂及其相关行为分析 在市场交易中，给付或接受回扣、折扣、佣金是十分普遍的现象。只有正确认识他们的性