试论国际贸易惯例在国际贸易法中的作用的法学专业论文.docVIP

试论国际贸易惯例在国际贸易法中的作用 内容摘要：国际贸易惯例，又称国际商务惯例、国际经贸惯例，主要是指在国际贸易领域中的国际惯例，它存在于贸易、投资、海商、运输、保险等经贸关系中。由于国际贸易惯例很大程度上是商人法的转化演变，体现着商人们的共同规则和要求，某种程度上代表了这一利益群体的要求，具有极大的共同性。因此，我们应当认清国际贸易惯例在国际贸易法中日益重要的作用，努力适应“国际游戏规则”的体制，同时也理性地选择和适用国际贸易惯例，并最终推动其朝着更加科学合理的方向发展。 关键词：国际贸易惯例；国际贸易法；适用 一、国际贸易惯例概述 （一）国际贸易惯例的概念及特征 “国际贸易惯例是在国际贸易实践中逐步自发形成的,为某一地区、某一行业或某类贸易中所经常遵守和普遍接受并由此产生相应的义务感与合理期望的任意性规范。”从上述定义可以看出,国际贸易惯例具有如下几个特征: 第一,它是逐渐形成的。国际贸易惯例的形成是一个渐进的过程,正如英国学者施米托夫所言,它常常始于一些有影响企业的商业活动过程,而后成为建立在共同行为基础上的特定贸易中的一般做法,进而发展为贸易习惯性做法,最终取得具有稳定性的惯例的地位。许多贸易惯例起初都不是成文的,但在其后的发展中,不少惯例经民间国际组织和贸易行业团体的统一解释和编纂而变成了成文规则。第二,从成文的贸易惯例来看,它们都是实体性规则,含有明确的权利和义务规定,内容十分具体,是判定特定交易中当事人权利义务关系,解决国际贸易纠纷的重要依据。第三,由于国际贸易惯例众所周知,获得了地区性和全球性的公认,因而具有适用的普遍性。国际贸易惯例的适用极为广泛,凡从事国际贸易的商人们都期待着其合同当事人能采用和遵守贸易惯例。例如,国际商会制订的《跟单信用证统一惯例》目前已被世界上170多个国家地区的银行界和贸易界人士所采用,几乎成为银行办理跟单信用证业务的世界统一规则。第四,贸易惯例是任意性规则,当事人一方不能强制他方使用,通常只有当事人在合同中明确约定适用该项惯例时,才受该惯例的约束。既便当事人选择适用某一惯例,他们还可通过协商对惯例的内容进行变更修改。由此可见，无论哪个条约，其形成必须具备三个条件：① 具有缔约能力的至少两个国际法主体作为条约的主体；② 这些主体对于作为条约客体的事项有按照国际法产生、改变和废止相互权利义务的意思；③ 这些主体的意思表示已经达成一致。可见，国际条约的形成有其特定的程序，一般包括谈判、签字、批准和交换批准书。国际贸易惯例是在长期的国际贸易活动中形成的，由某些国际组织或某些国家的商业团体整理编撰而形成的，因此它没有固定的程序。（2）效力不同。国际贸易惯例对当事人并不当然地产生法律约束力，绝大多数是任意性的，但它们在下列情况下产生法律拘束力：① 通过合同或协议约定按某项国际贸易惯例办事；② 司法或仲裁实践中引用国际贸易惯例；③ 在国内法、公约或条约中引用国际贸易惯例。与国际贸易惯例不同，国际条约的适用遵循“条约必须遵守原则”。该原则涉及条约对当事国的效力。《奥本海国际法》指出：“条约对缔约国的效力是：只有它们才受条约规定的约束，并且必须善意履行。”李浩培先生在谈到条约对当事国的效力时亦明确指出：“一个合法缔结的条约，在其有效期间内，当事国有依约善意履行的义务。这在国际法上称为条约必须信守原则或条约神圣原则，是条约法上一个最重要的基本原则。”根据条约必须信守原则，缔约国应该善意地解释条约，不仅按照条约的文字，而且要按照条约的精神诚实的履行条约义务，不得从事违反条约目的和宗旨的任何活动，不得随意单方面废止条约义务。 2．国际贸易惯例与国际习惯 “习惯是国际法以及一般法律的最古老和原始的渊源”。国际习惯，是在国际交往中，经国家反复多次的实践，被世界各国公认为法律而逐渐形成的不成文的行为规则。有的学者将“国际习惯”又称为“国际惯例”。由于这种混淆的现象，使“国际习惯”与“国际惯例”以及“通例”、“常例”经常被混用，造成了概念上的误解。国际习惯与惯例是两个不同的概念。国际惯例，又称通例或常例，它是指在国家实践中尚未形成法律拘束力的通例或常例。《国际法院规约》第38条第1项(丑)款明确规定：“国际习惯，作为通例之证明而经接受为法律者。”这里的“通例”就是国际惯例。根据规约的规定，通例或称国际惯例要成为国际习惯，必须被接受为法律。可见，通例或称国际惯例并不是国际习惯，只有当通例被接受为法律时，才能成为“国际习惯”或“习惯国际法”，才能成为国际法的渊源。应当指出，并不是所有的国际惯例都会成为国际习惯法。国际惯例，是在国家反复多次的实践中，在较长的时间内才转化为国际习惯的。,是在商品交换和国际贸易不断发展的过程中形成和发展起来的,并随着世界经济的发展“与时俱进”。 公元5 世纪起,西欧进入封建社会,商品经