无名合同的类型与法律适用的法学专业论文.docVIP

无名合同的类型与法律适用 ——简论无名合同的适用类型化 内容提要 民法列举的诸多有名合同（典型合同），为当事人订立债权合同提供了基本含义和类型，为法官处理具体合同纠纷，提供了明确的裁判规范。但是，纷繁复杂的民事生活远非法律所能预先概括，民事主体基于契约自由原则和法律交易的需要，创设了大量运用于实践中的非法定类型的合同，此类合同即无名合同。本文由对无名合同的认知入手，探究如何在司法实践中类型化无名合同，以期法律可有针对的规范某一类型的无名合同。 关键词 无名合同 合同类型化 法律适用 我国社会主义市场经济的运行中，市场主体之间的关系集中表现在对含有经济利益的权利义务的承认与交换。在市场交换过程中，被市场主体所接受并经常采用的形式就是合同，现实的市场经济生活中，合同无所不在。其中，一定数量的合同，是我国现行合同法、担保法等法律规定有名合同以外的非典型合同，即无名合同。这些合同不仅内容复杂、法律关系多元、重叠交错，而且突出表现在司法实践中法律适用的难度较大，当事人之间的权利义务关系不易平衡，裁判结果难以统一。因此，研究探讨无名合同的类型及其法律适用原则等问题，已成为正确处理无名合同案件的司法实践的迫切需要，另一方面，在完善立法的角度上，对更好的调节市场经济关系，规定市场主体的商事行为均具有现实意义。 一、无名合同概述 无名合同，又称非典型契约。相对于有名合同，无名合同是指法律对合同类型和内容方面尚未做出具体划分和规定的合同。此种类似“法律真空”现象的产生，并非是出于立法者的主观意愿，而是由于民法中“契约自由”原则。“契约自由”要求私法领域中的主体，在不违反法律强制性规定、不违背公序良俗以及不侵犯第三人权益的前提下，得自由订立于法律已做规定范围之外的合同。正如王泽鉴教授所言“非典型契约……，为民法一面采契约自由原则，一面又列典型契约的产物。”[] 有名契约与无名契约的分类起源于罗马法，后经中世纪注释法学家们的系统注释，被近代法纳入契约体系。[]罗马法上，债的契约除实物契约、合意契约、口头契约和文字契约等典型契约以外，尚存在非典型契约也就是无名契约。罗马法中的无名契约，是指与具体有名契约相对，而无具体明确的诉讼名称的一类契约。[]罗马法上的无名契约分有四种类型，即物物交换、物与劳务或者债的交换、债或劳务与物的交换、以及债或劳务与劳务或债的交换。[]可见，起源于罗马法中的无名合同类型基本与现代民法中的无名合同相一致。在无名合同的适用规则上，罗马法中因不承认合同自由原则，所以在混合契约的法律适用上采用吸收主义，在区别混名合同中的主要构成部分与非主要构成部分的基础上，主张混同合同因使用该主要构成部分所归属的有名合同的法律规定，即主张在法律效果上，非主要构成部分被主要构成部分所吸收。[] 随着民商事交往的进一步扩大，无名合同的类型日趋多样。就某一具体无名合同来说，经过一定的发展阶段，在具有一定典型性和成熟性时，通过人们的理性行为的抽象和归纳，上升为某具体典型合同。可以说，合同法本身的发展就是一个无名合同不断演化为有名合同的过程了。 二、无名合同的认定 司法逻辑上，如果一个具体合同不能被归属为某有名合同，则它就是无名合同。所以，认定一个合同是否是一个有名合同，其实就是在认定该合同是否是一个无名合同。“理解典型契约之观念又属确定不典型契约之先决条件。”[] 司法实践中，法官在处理具体合同案件时，首先判断该合同是否为某一类型的有名合同，抑或属于无名合同。对于债权合同的类型认定，往往关系到案件的最终裁决结果。以下试举一例以说明：摄影冲印部甲与同业者乙签订《承包合同书》，约定甲将一整套冲印设备承包给乙经营，承包期限三年，每月承包金l万元，并约定乙在承包期间内即三年内付完或一次性付完36万元承包金，甲的冲印机械设备即全部归乙所有。在合同中，双方约定了违约条款：“如乙拖延租金不交，甲有权终止合同。”在经营过程中，乙欠甲15万元，甲于约定之承包期到期之前两个月向法院起诉，请求法院判令乙还清欠款15万元及其利息，并解除承包合同。问：合同效力如何？承包合同解除后，冲印设备的所有权做何处理？ 如果将该所谓承包合同认定为租赁合同，那么合同有效，合同解除后，乙应向甲支付15万元的租金，冲印设备的所有权回归出租人甲。如果将该合同认定为分期付款的买卖合同，那么合同有效，合同解除后，约定之36万元承包金将成为买卖价金，甲应返还己经支付的价金（已支付之承包金），乙应返还冲印设备，并向甲支付适当之使用费（可能低于约定的承包金）。如果将该合同认定为融资租赁合同，那么，因合同主体不适格，合同将被认定无效，甲不得要求乙履行余款，其法律后果与分期付款的买卖合同相同。类型认定对于裁判结果之重要意义，在此案中得以充分彰显。 有名合同因其具备一定的规范功能，