现代契约精神的异化与回归.docVIP

现代契约精神的异化与回归 　　摘要：在近代法中，契约作为媒介交易的工具曾经一度承载并彰显着民事主体对自由、平等的价值诉求，自由和平等也由此成为近代契约的精神内涵。但是，伴随着现代社会的发展，契约平等的形式结构开始走向失衡，契约也逐渐偏离自由、平等的精神内涵，并异化成为强势主体对弱势主体进行强制与歧视的工具。于是。为了寻求对异化契约的矫正和复归契约的自由、平等精神，实质正义成为现代契约法和契约制度的价值诉求，由此开启了对异化契约的矫正与回归之路。并实现了契约形式正义与实质正义的有机衔接。 　　关键词：契约精神；自由；平等：异化 　　中图分类号：D90 文献标识码：A 文章编号：1003-854X（2014）01-0099-04 　　白梅因在其《古代法》中宣称：“所有进步社会的运动，到此处为止，是一个‘从身份到契约’的运动”之后，契约便作为一种工具在世界范围内以无法阻挡之趋势迅速蔓延开来。在近代启蒙思想家们那里，契约成为他们手中有力的论证工具，描绘出人类社会的契约结合模式，以证成国家的目的及其权力限制的必要与合理。在私法领域中，契约不仅成为缔造主体权利、义务的主要依据与来源，更成为一种不可或缺的媒介交易的工具和自由、平等的价值表达工具，并由此使自由、平等成为近代契约的精神内涵与实质。但是，进入现代之后，契约却开始逐渐背离自由、平等而走向异化与非正义，由此开启了矫正异化契约的回归之路。 　　一、契约的精神内涵：自由、平等 　　（一）契约的自由精神 　　价值现象不仅是人类社会广泛存在的现象，而且不同价值在各社会生活领域的价值群或价值系统中的地位也不一样，依其重要性可以区分为核心价值、非核心价值。自由作为人类永恒的价值诉求，无疑属于核心价值范畴，但长期以来却给人以一种飘渺的感觉。这种情况在古典自然法学者那里获得了改观。他们主张人人享有天赋自由平等的权利，也享有为自己缔结契约的权利。于是，在天赋人权与自然法证成了契约自由的合理性之后，契约自由成为自然法的本质，自愿的理性契约成为了自然法结构中最普遍的形式原则之一。此后，契约“使自由有了内容，得到了解释”。而当古典自然法学者关于契约就是理性、理性就是意志的认识进入到实证法中后，契约成为理性人合理安排和规划自己未来事务的有效工具，成为自由意志的体现与结果，并在理性一统天下的时代成为民事主体权利义务唯一的根据与来源。在契约中，也即在由自由意志所设定的权利和义务中，民事主体实现了自己在意志上的自由，也实现了其所欲追求的利益和幸福。实际上，在近代，对契约的权利不仅仅被看作自由的一个方面，而且被看作是自由的精髓，被看成是一种永恒与绝对。除非在最严格的限度之内，否则对其不能有任何损害。如《法国民法典》第1134条规定，“契约在当事人之间具有相当于法律的效力”，以此表达立法者对自由的尊崇和对当事人之间神圣契约的宣示，彰显了契约自由作为私法自治之基础与核心地位。 　　（二）契约的平等精神 　　契约在表达和彰显民事主体自由精神的同时，还蕴含了民事主体的平等诉求与平等精神内涵： 　　首先，契约为民事主体提供了平等的形式结构，使缔约双方互以独立人格相对待。“契约关系中缔约双方地位的对等性，决定了契约关系的横向结构。”在这种横向的结构中，“契约双方当事人互以直接独立的人相对待”。这不仅意味着缔约一方将他方视为完全独立的、自由的人，而且意味着将其视为与自己处于平等地位的人，“也就是说，契约主体被看做具有独立选择能力的人，当事人的特殊意图和动机、当事人的个人特质和道德品质、当事人的利益等在这里对于当事人而言都是外在于抽象的自由意志之物”。契约平等的形式结构一方面源于民事主体的抽象性，另一方面源于契约工具本身。就民事主体的抽象性而言，其去除了主体之间的个体差异和外在影响，形成了缔约双方在形式上的平等。也就是说，“尽管尊重自由意志的出发点有可能是对每个个体作为独特的个体的尊重，但是一旦抽象到与具体情境无关的绝对意志以及由此产生的选择能力时，自由的个体也就相互平等了”。而契约本身又为主体提供了表达自由意志并受其自由意志约束的工具结构，使缔约双方可以只因自己的意志表达而非因某种外部力量做出自己的意志选择与承诺，形成了对平等的最好表达。 　　其次。在契约中，缔约双方实现了在交换价值上的均等。在世俗的社会中，纯粹的自由意志合意并非当事人缔约的真正目的，也不是契约效力的真正根源，必须伴随某种利益才能形成真正的契约。也就是说，私法中的意志是“物化”的意志。缔约主体希望通过契约的订立与履行换取一个永恒同一的东西，“那个永恒同一的东西，作为在契约中自在地存在的所有权，与外在物是有区别的，外在物因交换而其所有人变更了。上述永恒同一的东西就是价值”。而地位平等的双方主体欲实现和满足各自的利益必然要求交换对象在价值上的均等