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浅析混合共同担保中的责任承担 郭红利 摘要在现实生活中。同一债权既有人的担保又有物的担保的情况非常普遍。虽然我国担保法)、担保法司法解释、 物权法均对此作出了相应规定，但由于现实生活的复杂性，法律规定相对原则，审判实务中遇到混合共同担保时。仍存在 许多争议。本文试图根据现有法律规定。对人的担保和物的担保并存时的处理原则做些探讨。 关键词混合共同担保责任承担担保法》 作者简介：郭红利。淄博市中级人民法院。 中图分类号：D923．6 文献标识码：A 文章编号2014)07-297-02 一、人的担保与物的担保荠存时的责任优先问题 2．自物保与人的保证共存的情况下，采取物的担保责任绝对 人的担保与物的担保间的关系，自现行‘担保法》公布以来， 有限说，绝对限制债权人的选择权。物权法规定的“没有约定或 一直是争论的焦点。综观各国民法之规定，对于人保与物保之间 者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就物 的关系，大体存在三种立法模式。 的担保实现债权”采取了此原则。理由一是主债务人为最终的债 1．“物的担保责任绝对优先说”。此说认为，债权人应当首先 务承担者，担保人是在担保主债务人的债务的履行，债权人对主 向物上保证人主张权利，在其未能得到全部受偿时，才能再向保 债务人的财产享有担保物权而不行使，转而主张对担保人的担保 证人主张权利，保证人仅对物的担保以外的债权额承担保证责 权，为我国通行观念所不接受．亦违背公平精神；二是债权人如果 任．我国‘担保法第28条第l款采此说。该说的主要理由是：优先选择行使对第三担保人的担保权利，则会发生第三担保人对 物的担保属于担保物权，相对于保证等债权来说，具有追及效力 主债务人的追偿，这将增加社会成本。 并可以优先受偿。在债务人不履行债务时，债权人可以对担保财 3．他物保与人的保证共存的情况下，采取“物的担保责任与 产采取拍卖、变卖等方式直接实现其债权，相对于人的保证具有 人的担保责任平等说”。人的担保与物的担保二种权利之间并不 明显的优越性。 存在谁优先之说，主要有以下理由；(1)物权优先债权可比性的前 2．“物的担保责任相对优先说”。此说认为，债权人可以根据 提是两种权利必须存在同一标的物上，不同标的物上的物权与债 需要选择行使担保权利，保证人在承担保证责任之后可向债务人 权不存在可比性。在人的担保与物的担保并存时，保证债权与物 求偿，并代位行使债权人享有的担保物权，债权人致使保证人可 权往往是设置在不同标的物上的，他们之间没有可比的前提基 代位行使的担保物权消灭的。保证责任相应消灭。在立法例上， 础．(2)物的优先效力中物权与债权的负担人即债务主体必须是 ‘德国民法典、‘法田民法典》、台湾地区“民法典”采此说。 同一主体。对于不同债务人(即保证人与物上保证人)不发生偿 3．“物的担保责任与人的担保责任平等说”。此说认为，债权 还时间与偿还顺序上的优先问题。(3)物的优先效力中物权与债 人可以选择行使担保物权或者保证债权，担保人在承担担保责任 权的承受人即债权人必须是不同主体，只有针对不同债权人而 后可以向其他担保人追偿其应承担的份额。‘日本民法典》采用 言，才能产生物的优先效力。人的担保与物的担保并存时，物上 此模式。主张此说的理由是：人的保证与物的保证都应当是基于 保证人与保证人是为同一债权人提供担保。物权法关于“第三人 慎重的考虑而作出的决定，人的保证并非以物的保证为前提，基 提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求 于公平理念，保证人相对于物上保证人享有先诉抗辩权是不公平 保证人承担保证责任”的规定，采纳了平等说。担保法司法解释 的，债权人对债权的实现方式享有选择的自由。 第38条也作出了类似规定。担保法》第28条规定的“同一债权 二、我国现行法律对三种立法模式的采纳情况 既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保 从我国现行法律、司法解释看，针对不同情况，我国采取了 证责任。”已经被担保法司法解释作出了限缩解释，而且物权法是 “物的担保责任绝对优先说”和“物的担保责任与人的担保责任平 后法，故应当优先适用担保法司法解释和