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后袁时代的军阀纷争 恢复临时约法,在“天坛宪草”基础上继续制宪,强权和民主继续冲突: 段氏内阁和国会冲突,总统黎元洪被迫二次解散国会。 张勋复辟,不久被军阀推翻。 中国民主“初级阶段”的特点:政策争论动辄以武力解决。段祺瑞策动公民请愿团数千人,胁迫议员对德宣战。 中国联邦主义的开端:联省自治 中央制宪受挫,省宪运动发展: 地方军阀希望自治,按三权分立和内阁责任制建立地方政府。 主张界定中央和各省的权限,先制定省宪,后制定联省宪法。 省宪特点: 列举省宪专有事项,渴望自治;采纳责任内阁制,议会质询和不信任权,各项基本权利。 共同局限性在于实施不力,没有改变军阀统治局面。 省宪模式 1921年湖南省宪: 军阀主持,全民公投通过,次年元旦实施,类似美国程序。 内容相当先进:自行规定省和国家权限,选举权普及全省男女;省长由全省选举,公民有创制和复决权。 1921年浙江《九九宪法》: 督军组织制宪,省民提出100多部草案,归并为红、黄、白三色宪法。* 民主与贿选 曹锟贿选: 逼走黎元洪,先选总统后制宪,以制宪名义贿赂南下议员回京,满足法定人数,如愿当选。 事后发现签发500多张支票,每人5000-10000元。 贿选是一种“理性”现象:当事人双方自愿。 如何防治?通过民主(直接选举)解决民主(间接选举)的问题: 无记名投票,澳大利亚选票制度; 扩大选举规模,提高贿选成本。改革前的美国参议院与现代人大或常委会。 规律:选举规模越大,贿选成本越高,贿选越失去意义;选民越少,越容易发生贿选。 “贿选宪法”(1923年) 第一部《中华民国宪法》: 类似于天坛宪草,本质上属于联邦宪法,借鉴美国宪法。 几经坎坷方通过,历时11年,但1年后曹锟垮台就作废。 1925年宪法案与此类似,但不久被推翻。 立宪是不应经常重复的“宏大努力”,社会资源的巨大浪费。 制度与文化的特征 问题:为什么中国宪政如此困难?没有文化的支持,宪法制度不可能实施、确立和巩固。 制度是理性的,为了某个目的而人为制定的产物 霍姆斯:法律犹如菜谱,规定行为代价,调整动机。 三权分立“以雄心制雄心”;司法公正:考察法官在不同制度环境下的行为,回避、社会压力、名誉。 文化是非理性的,只有在长期进化中才能体现其理性。 代表习惯思维和行为方式,不需反思的自动反应。 文化主要通过代际传递,没有明确的发明者或制定者 文化与制度的关系 在常态下,文化和制度是一对共生体。 转型时期,文化和制度发生错位;通常制度规定首先发生变化,但文化具有巨大的惯性。 没有文化支持,新制度难以实施; 政治改革演变为宫廷斗争,没有广大受益者支持,容易失败。 比较尼克松和袁世凯,政治事件和大多数人的直接利益无关,需要文化激发社会反应,惩罚越轨行为。Ackerman:宪政时刻理论 宪政文化的缺失导致新制度的提倡者失去最强大的社会支持,结果完全取决于权力的对比。 制度和文化的互动关系:文化传播是前提,但并非完全靠灌输形成,人民需要从制度实践中得到实惠。 中国行政诉讼的发展提升了公民和政府法治观念。 中国目前瓶颈:主要是制度,需要渐进的制度改革,促进文化转变,反过来进一步深化制度改革。 国民政府时期(1928-1948) 中国治乱周期的重演: 从专制走向自由,从秩序走向混乱; 形成新秩序,代价是回归独裁专制。 1924年国民党改组,借鉴苏联模式,开始中国最早的“党治”,为人治创造政治条件。 国民政府由党产生,体现党的意志,实施党的权力;国民党指挥、监督国民政府掌管政务。 先有党的决议或命令,然后照搬到政府法令;训政期间“党外无党、党外无政”,实行严格的一党专制。 中央执行委员会: 党治机构,相当于中央政治局; 党和政府的“连锁机关”,党控制政府的工具。 党治的逻辑与局限 “以党建国,待国治好,再去治他”? 是否可能从党治走向法治?为什么信任执政党? 是否通过专制实现自由?有什么制度保证? 国共教训:排除党外监督最终导致党内独裁和人治。 党治的客观局限: 共产党直接牵制; 日本侵略削弱国家控制,改变国内力量对比; 党内不够团结,分裂为蒋、胡、汪三大派系。 1931年蒋介石软禁胡汉民,造成严重党内危机,中央监察委指责非法;汪精卫在广州分庭抗礼,迫蒋辞职。 从训政到宪政:孙中山三序理论 军政:军法之治,用武力扫除宪政障碍 训政:约法之治,以县为单位的地方自治,教导人民行使民主权利。 任何县完成训政并举行选举,成为自治县; 省内全部县完成训政,进入宪政初级阶段,选举省长。 宪政:宪法之治,半数以上省开始宪政,国民政府应还政于民,召开国民大会制宪 训政是宪政的必要条件? 胡汉民:宪政必须具备条件,需要党治;假设一个先进党带领人民追求先进目标,忽略利益冲突 1931年“九一八”国难会议的两种观点: 民粹主义和乡村建设派:当务之急在提高农
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