公司社会责任的内化：制度困境及其解决——以公司慈善捐赠为视角.pdfVIP

第43卷 第 1期 郑州大学学报 (哲学社会科学版) 2010年 1月 Vo1．43 NO．1 JOURNALOFZHENGZHOU UNIVERSITY Jan．2010 公司社会责任的内化 ：制度 困境及其解决 — — 以公司慈善捐赠为视角 侯 怀 霞 钟 瑞 栋 (1．上海政法学院，上海201701；2．厦门大学 法学院，厦 门361005) 摘 要 ：公司的社会责任是公司法上的一般条款 ，属于法内漏洞；公司捐赠虽可归属于社会责任的 范畴，但这种社会责任并不是法律责任 ，不具有法律强制力。公司是否为公益 目的实施捐赠、捐赠的对 象为何以及捐赠的数额多寡，都属于公司的 内部事务，任何人无权干涉。判断公司的捐赠行为是否越 权，应以公司的章程规定或股东大会的决议作为标准。董事会所作 出的捐赠决定若超越公司章程所规 定的权限，给股东造成直接或者间接的损失，就应 当引入股东代表诉讼制度和股东直接诉讼制度作为对 股东的救济。 关键词 ：公司法；社会责任 ；慈善捐赠 中图分类号 ：D923．99 文献标识码：A 文章编号 ：1001—8204(2010)0l一0029—04 国内外关于公司社会责任的理论研究可谓汗牛充 证：“确实，他通常既不打算促进公共的利益，也不知道 栋，将公司慈善捐赠视为公司践行社会责任 的一种行 他 自己是在什么程度上促进那种利益。由于宁愿投资 为，也已成为学术界的主流观点，我国现行公司法更是 支持国内产业而不支持国外产业 ，他只是盘算他 自己 将社会责任作为公司运营的一般原则明确确立下来。 的安全；由于他管理产业的方式 目的在于使其市场的 然而，公司的社会责任在法律上是一个弹性极大的概 价值能达到最大程度，他所盘算的也只是他 自己的利 念，如何确定公司所应承担的社会责任的应有范围，一 益。在这场合 ，像在其他许多场合一样 ，他受着一只看 直是一个见仁见智的问题。在我们看来 ，公司的社会 不见的手的指导 ，去尽力达到一个并非他本意想要达 责任问题的关键之点应当是如何将这个具有很强道德 到的 目的。也并不因为事非出于本意，就对社会有害。 意蕴的概念内化于具体 的制度设计上 ，方能使公司的 他追求 自己的利益 ，往往使他能比真正出于本意的情 社会责任不再仅仅是一句 口号 ，而成为一项实实在在 况下更有效地促进社会的利益。”[2](P27) 的、能实现公司、股东与社会公众之问的利益平衡的制 哈耶克也认为，公司的首要职责是提高效率、赚取 度安排 。 利润。公司以最低廉 的价格提供最大量的商品，就是 一 、 公司社会责任的确立及存在的主要 问题 在履行其社会职责。赚钱与社会责任之间没有任何冲 公司社会责任，是指公司不能仅仅以最大限度地 突。他认为 ，如果不是这样的话，就会损害公司、股东 为股东们营利或赚钱作为 自己的唯一存在 目的，而应 和全社会的利益 [3](P75)。 当最大限度地增进股东利益之外 的其他所有社会利 上述理论是以市场没有缺陷、具有完全竞争性为 益。这种社会利益包括雇员 (职工)利益、消费者利益、 假定前提的。然而，这一假设前提已被大量的理论和 债权人利益、中小竞争者利益、当地社区利益、环境利 实践证明是不能成立的。市场失灵和竞争的不完全性 益、社会弱者利益及整个社会公共利益等内容 ，既包括 反而是公司运行现实的常态。在许多情况下，股东利 自然人的人权尤其是 《经济、社会和文化权利 国际公 益与社会公共利益是水火不容、针锋相对的[1](P22)。 约》中规