论构建现行刑法与宽严相济刑事政策之间和谐关系——以刑法修改和刑法有权解释为视角.pdf

中文摘要 刑事政策是指国家基于控制、预防犯罪的目的，在刑事立法、刑事司 法和刑事执行领域所制定、执行的策略、方针、措施。当前我国提出和实 行宽严相济刑事政策是构建社会主义和谐社会的应有之义，也是构建社会 主义和谐社会的必然要求；是根据我国目前同犯罪作斗争的形势以及国际 上刑法和刑事政策的发展趋势，审视度势的必然结果。宽严相济刑事政策 是当前我国的科学刑事政策和基本刑事政策，是刑事立法政策、刑事司法 政策和刑事执行政策的统一。现行刑法实施后，其在打击犯罪与保护人民 的生命和财产等诸多方面发挥了巨大作用。现行刑法在实施过程中，截止 到目前全国人大常委会又先后制定和通过了六个刑法修正案、一部单行刑 法和若干立法解释；最高人民法院和最高人民检察院也先后就现行刑法的 具体应用作出了若干司法解释。现行刑法从整体和根本上与宽严相济刑事 政策是相和谐的，但由于现行刑法存在不少立法上的漏洞和缺陷，其与宽 严相济的刑事政策也存在诸多不相和谐之处。在以人为本、全面贯彻和落 实科学发展观，构建社会主义和谐社会的背景下，如何在刑事立法、司法 和执行领域构建现行刑法与宽严相济刑事政策之间的和谐关系就成为立 法者、司法人员和学者需要认真探讨和解决的一个重要问题。刑法有权解 释本身是一种利益衡量的活动，尽管有各种制度性的力量迫使这种利益衡 量活动自觉或不自觉地遵循罪刑法定原则，但在这个利益衡量游戏中，刑 事政策通过各种组织化的力量起着重要影响甚至是决定性的作用。综观刑 法有权解释中，无论是全国人民代表大会常务委员会，还是最高人民法院 和最高人民检察院，其刑法解释活动都深受党和国家在不同时期刑法的刑 事政策的影响，甚至可以说，没有刑事政策就不会有刑法有权解释活动。 因此，目前在构建现行刑法与宽严相济刑事政策之间的和谐关系过程中， 探寻宽严相济刑事政策对刑法有权解释的意义具有重要的理论和现实意 义。这也是本文在引言部分对为什么要尝试写作这个题目的主要阐述。 本文正文主要内容分为三个部分。 第一部分是对宽严相济刑事政策的解读和定位，解读了宽严相济刑事 政策的基本含义，即“该宽则宽，该严则严，区别对待、有宽有严，宽严 适度” ；或曰：“ 当宽则宽、该严则严、区别对待、严中有宽，宽中有严， 宽严有度，宽严审时” ；认为并论述了宽严相济刑事政策的时代意义在于 1 “ 以宽济严” ， 符合和体现了刑法谦抑性原则和人权保障的要求；认为并 论述了宽严相济刑事政策是在构建和谐社会大背景下与时俱进确立的我 国当前及今后相当长的一个时期内应当坚持的科学刑事政策与基本刑事 政策，是刑事立法政策、刑事司法政策和刑事执行政策的统一。 第二部分，首先在刑法与刑事政策的关系上，论述了刑事政策需要刑 法化和刑法需要刑事政策化，二者实际上是同一个过程，并因此认为刑法 与刑事政策之间应保持一种良性互动的和谐关系。其次，本部分从宽严相 济刑事政策的精神实质是区别对待；宽严相济刑事政策符合和体现了现行 刑法规定的罪刑法定原则、刑法面前人人平等原则、罪责刑相适应原则的 要求；实行宽严相济刑事政策的“度”是罪刑法定原则和现行刑法等刑事法 律的规定；宽严相济刑事政策和惩办与宽大刑事政策、“严打”方针的关系 以及我国刑事政策的历史演变四个方面论述了现行刑法从整体和根本上 是与宽严相济刑事政策相和谐的。最后，本部分从现行刑法对罪刑法定原 则的表述存在本质上的严重缺陷；现行刑法确立的刑罚体系属于重刑结构 模式并存在结构性的缺陷，死刑过重、生刑过轻，宽严失衡；现行刑法关 于死刑的规定存在严重问题；现行刑法第 63 条第 2 款对 “特殊减刑权” 的规定在司法适用中存在严重问题；现行刑法未就未成年人的刑事责任和 刑事处罚作出专篇或者专章规定；现行刑法分则对一些罪名和罪名的法定 刑设置存在着不少的立法缺陷或漏洞六个方面举例阐述了现行刑法与宽 严相济刑事政策不相和谐的主要表现，并相应地提出了一些具体的修改意 见。 第三部分首先认为，当代刑事政策运动的发展趋势之一就是刑事政策 的刑法化。刑事政策的刑法化仅指刑事政策的刑事立法化过程，而不能直 接作为处理具体刑事案件的依据，这是罪刑法定原则的必然要求。刑事政 策的刑法化是刑事政策合法化的一种重要而又特殊的形式。其次，本部分 明确提出，由于刑法修改是刑法立法活动的重要方面，因此，从一定意义 上说，刑法修改也是刑事政策得以表达和实现的重要途径，是构建现行刑 法与宽严相济