论管理层收购的立法完善——以国有资产保护为中心.docVIP

论管理层收购的立法完善——以国有资产保护为中心 我国管理层收购涉及国有资产，其实质是对国有资产的处置手段和对经营者持股的深化。，种收购应有法律规范的情况下，如何规制管理层收购，保护国有资产，无疑值得深思。本文拟在我国与西方管理层收购差异的基础上，对收购… 我国管理层收购涉及国有资产，其实质是对国有资产的处置手段和对经营者持股的深化。，种收购应有法律规范的情况下，如何规制管理层收购，保护国有资产，无疑值得深思。本文拟在我国与西方管理层收购差异的基础上，对收购问题的根源分析，试图从法律角度对我国管理层收购作一探讨，以期对国有资产的保护裨益。 关键字：管理层收购、国有资产、立法 管理层收购（anageentBuy—ut，简称B），是指公司的管理者或经理层杠杆收购的，借贷所融资本购买本公司的股份，从而公司的所有者结构、控制权结构和资产结构，使企业的原经营者变成企业的所有者的收购。管理层收购起源于20世纪70年代的美国，80年代风靡西方。我国的个尝试者是四通集团，该集团于1999年率先了大胆的，并由此引发了我国管理层收购的热潮。然而，正当管理层收购在我国蓬勃发展之际，2003年3月财政部在给原经贸委企业司《关于国有企业改革问题的复函》（财企便函[2003]9号）中建议：“在法规制度未之前，对管理层收购（包括上市和非上市公司）的予以暂停受理和审批，待措施之后再作决定。”究其原因主要在于我国现行管理层收购实施过程中着一系列问题，涉及国有资产，[1]且规范其运作的法律法规不健全。[2]基于此，如何从法律管理层收购的制度，从而地规制管理层收购，保护国有资产，无疑是值得从理论上的问题。本文拟就此作一探讨。 一、我国与西方管理层收购之 早在1972年美国KKR公司就全世界家实施管理层收购的公司，到了20世纪80年代管理层收购制度，在西方社会应用。仅美国1987年管理者收购交易总值即达380亿美元。在我国，管理层收购在1999年才正式起步，然而我国1200多家上市公司中（900多家涉及到国有资产）有200多家正在管理层收购的改革，并有9家已财政部批准。[3]但值得注意的是，市场经济转轨过程中的经济环境与西方有着差别，我国公司管理层收购涉及国有资产，与西方经典意义的管理层收购相比，我国的管理层收购制度诸多自身独特点。 1.两种管理层收购实施的经济背景不同。西方公司管理层收购的实施是在成熟的市场经济环境下市场的发展而自然演化产生的，是以市场为力的。而在我国，1999年十五届四中全会“从战略上国有经济布局”，“有进有退，为不为”；2002年十六大指出，和省、市两级地方设立国有资产管理机构，“所有、分级行使产权”。正是在国有经济战略性重组和即将展开的国有资产管理体制的大背景下，我国的管理层收购浮出水面。一，国有资产管理体制改革使地方在处置国有资产上拥有更多自主权，各级地方希望管理层收购国有资产分布结构的工作，把众多中小企业、竞争性企业、经营性基础产业分步让渡，以收缩国有资产的分布面。管理层收购让渡国有资产，可以回收资金，从而物力、财力对产业结构战略性。，各级将国有股权以管理层收购的转让给企业管理层。[4]另一，企业的管理层也乐于收购拥有企业股权，企业的所有权和经营权的合一。这有利于确认管理层人力资本价值或者说激励管理层，也有利于明晰企业产权，从而解决国有股“股东缺位”的矛盾。由此可见，我国管理层收购是以国有资产退出和产权改革为背景的，主要是非市场力量的，表明了市场经济转轨时期的特点。 2.两种管理层收购实施的和目的不同。西方的管理层收购是企业重整或者反收购的特殊。其往往在上市公司和大型集团公司，目的在于：回购上市发行在外的股票，帮助公司“退市”，消除信息披露成本；帮助多种经营集团剥离或退出某些边缘，以便力量发展核心；防御敌意收购；四是帮助某些公营私有化改造。而从我国的管理层收购实践来看，[5]我国管理层收购有两股热潮，收购上市公司中非流通的国有股权；收购地方国有企业的产权。[6]可见我国管理层收购包括上市公司，也包括众多国有中小型企业。管理者收购企业中的国有股份股东，一产生明晰产权、激励管理者的；另一也使企业有股份减持，“有进有退，为不为”的国有经济改革的。 3.两种管理层收购实施主体和标的不同。在西方，管理层收购的收购主体主要是公司的职业经理人，通常不包括董事长；管理层收购是公司的经理层收购公司发行在外的流通股份而的；除了以国有企业私有化为目的，情况下并不干预管理层收购的实施。在我国减持国有股份、明晰产权和激励管理层的目的，管理层收购的主要是未改制的国有企业或集体企业、国有控股公司；其标的即使在上市公司也往往是不流通的国有股和法人股；[7]收购主体也并非的职业经营管理人员，而是企业的创业者或者