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契约的信赖基础理论探析 意志决定论及古典契约以降的理论并能够的对契约约束力根源。就此从契约的社会基础，考量维持社会有机团结的因素。基于人们之间的信赖，法律赋予当事人自由意志的合意以法律的约束力。故信赖理论贯穿契约，而且能够的解释… 意志决定论及古典契约以降的理论并能够的对契约约束力根源。就此从契约的社会基础，考量维持社会有机团结的因素。基于人们之间的信赖，法律赋予当事人自由意志的合意以法律的约束力。故信赖理论贯穿契约，而且能够的解释契约效力的根源问题。 关键字：意志决定论、社会有机团结、信赖理论 一。信契约理论的发展和信赖理论的 契约，即合意之意，又称合同，在英文中称为“ntrat”，在法文中称为“ntrat”和“pate”，在德文中称为“kertrag”或“knkrakt”，均来自于罗马法概念“ntratus”，其本意为交易（1）在罗马法中，契约被定义为“法律承认的协议”，（2）并为大陆法系所继受，如《法国民法典》第1101条规定：“契约，为一人或数人对另一人或数人承担给付某物、做或不做某事的合意”，并债的关系的，而《德国民法典》则从“法律”的角度规定了契约的概念，第305条规定：“以法律或债的关系的内容，除法律另有规定外，由双方当事人之间的契约”，也说，契约是、变更债的法律关系的法律，正如德国学者萨维尼所指出的：“契约之本质在于意思之合致”（3） 判例法制度的英美法系，并抽象出契约法的原则，契约的概念和体系，与大陆法系的契约概念并无大的差别，（4）。契约概念和体系，无疑将契约看作当事人之间的协议（Agreeent），抽象出契约的核心要素即要约与承诺，进而在当事人之间新的民事法律关系-契约的权利义务关系或说债权债务关系。然而，大陆法系，英美法系，契约社会已悠久的历史，但其理论的系统化和契约理论的正当化也只是近二三百年的事，而且，社会的进步和社会制度（主要包括经济制度和政治制度）的变革，契约得以的基础一再，以至于对契约法的正当化理论和契约的效力渊源，学者们了诸种观点和学说，试图对其理论上的解释。 大陆法系继受了罗马法制度较早一套完整的契约法体系，对契约效力根源的探讨却远不及英美法系。“当事人订立的契约在当事人之间于法律的约束力”在大陆法系法理和实践中被理所当然下来的真理，“意志决定论”公认的契约效力的根源。该理论，人的意志支配一切的效力，人既然能以的意志社会（社会契约伦），当然也能以的意志在特定当事人之间制定对约束力的规范，当事人的意志契约法律效力的唯一。正如法国学者富卢尔所言：“……说人的意思足够的力量社会及法律的义务的话，那么，人的意志更能毫无问题的去约束当事人的特定法律义务即债务。”（5）然而，意志决定论只考虑了当事人之间的意志因素，而忽略了客观的物即契约所涉及的利益，而且“意志何以面向未来？的意志何以对他人产生约束力”的诘难社会契约论本身的争议的，使得该理论逐渐丧失了说服力。 之后，在英美法系，最先了较力的古典契约理论，该理论在自由经济基础上。它由美国学者兰代尔，经由霍姆斯和威灵斯顿的发展，曾经风靡美国学术界的核心理论。该理论引进了约因理论。所谓约因（nsideratin）又称为对价，乃当事人意志之外的物质性因素，是限制个人自由法律上约束力的一系列规则。该理论，允诺允诺人已或将的某些利益的对价，那么该允诺法律上的约束力，并且被允诺人信赖而招致损害，即他基于对允诺的信赖而遭受了损失，则该允诺是有约束力的。（6）该理论契约的意义在于它的正式性和外在性，不顾及当事人的内心真意，也不顾及契约外的因素，上的契约契约规范的唯一，而约因成了限制契约责任范围的工具，理论又被学者称为“客观主义的契约理论”。（7）古典契约论是完全在19世纪初的自由资本主义的经济基础之上，需要的是完全自由竞争的市场环境和充满理性且地位、实力完全平等的主体，然而，即便在理论之处，环境和理性人的条件的。理论一旦脱离了或丧失了其的环境而过于理想化，那么理论终将空中楼阁，理想与现实巨大的虚拟真空（8），自由竞争的市场秩序的丧失，古典契约理论也终一项纯粹而又豪华的理论设计，批判的而退出历史的舞台。而吉尔莫的“契约的死亡”演讲的发表，终于将理论送上了断头台。 随后，契约法的正当化和契约的效力依据问题，以波斯纳为代表的“法与经济学派”所的“性思想”，又称为“财富最大化理论”，从经济效益的角度对契约法的正当化欲阐释，契约的作用在于将资源分配到最大其作用的人的手里，进而资源运用的最大，最多的社会财富，人们契约和遵守契约的动机在于追求效益与，甚至主张“效益违约”。波斯纳，财富最大化理论是“超过古典功利主义的道德学说，它主张判断制度和正义和善的标准在于它能否使社会财富最大化”。（9）然而，性思想，归根到底，只不过是