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论基因技术的专利保护 【内容提要】基因技术的专利保护问题是继数字技术知识产权保护问题之后各国知识产权界所面临的又焦点。从基因技术及其商业价值、基因是发明、基因技术专利保护有违背社会伦理道德和公共秩序这几个主要考察，应该基因技术以专利… 【内容提要】基因技术的专利保护问题是继数字技术知识产权保护问题之后各国知识产权界所面临的又焦点。从基因技术及其商业价值、基因是发明、基因技术专利保护有违背社会伦理道德和公共秩序这几个主要考察，应该基因技术以专利保护。基因技术保护的客体是基因序列、基因技术方法、转基因生物和生物类物质。，专利保护的基因技术符合新颖性、性和实用性的实质条件。 基因技术的发展及其显现的广阔应用前景，使得大多数科学家21世纪将是以基因技术为基础的生物经济时代(注：2000年岁末，美国《科学》杂志评选出了该年度的十大科学成就，在十大科学成就中有四项属于生命科学，即基因组时代的到来、蛋白质工厂揭秘、新细胞(胚胎干细胞)代替旧细胞、有用的“靶子”(靶基因)。格局大致反映了当今科学的热点及发展趋势。转引自2001年1月4日的《南方周末》第14版。)。如何科学、地应用知识产权法来规范、保护并进而基因技术的发展的又能地制止对人类自身不利的基因技术现实而又亟待解决的课题。，以基因技术为核心的现代生物技术的知识产权保护问题就成了继数字技术知识产权保护问题之后各国知识产权界所面临的又焦点。 然而，基因技术是一项专业性很强的基础知识，再加上基因技术所体现的技术是自然生物或生物制品，将会涉及到的伦理道德、公共秩序等社会问题，故而对基因技术的专利法律保护一直着争议[1](p.106)。本文以基因技术专利保护的可行性和为切入点，借鉴国外在基因技术专利保护上的立法和判例，我国在基因技术产业的实践情况，对我国基因技术专利保护的法律法规评析或立法建议，以期使我国基因技术专利保护、，使之与蒸蒸日上的基因技术和产业发展现状相。 一、基因技术专利保护的可行性 生物的性状特征是由生物的遗传基因所决定的，而生物技术又在生物自然属性和生物自我繁衍基础之上。那么，在生物自身和生物的自我繁衍特征基础上的基因技术，可以像技术一样采用专利法律的其保护呢? 基因技术的可专利性问题，笔者主要应从基因技术及其商业价值、基因是发明、基因技术专利保护有违背社会伦理道德和公共秩序这几个主要综合考察。 (一)基因技术及其商业价值——基因专利保护的产业政策理 遗传基因本身是在生物环境生存和物种进化的自然发展过程中逐渐，从而的生物性状特征的。然而，自20世纪70年代，基因技术了迅速发展并已日趋成熟。基因技术，内切限制酶和DNA连接酶等的作用，把来自不同生物的外源DNA插入到载体分子上，人们所预期的设想重新组合新的生物。，以杂交、栽培为主要手段的传统生物工程技术因周期长、不性等原逐渐被快捷、稳定性强的以基因技术为核心的现代生物技术所替代，并在社会上产生了而深远的。 基因技术是生物技术领域中较为前沿的基础理论知识，再加上其严密的技术要求和广阔的商业前景，使得基因技术当今全球经济中基础与技术创新的工业，而且能在基因技术领域有创新的技术，所投入的成本往往比。，基因技术产业是高投入、高风险的高新技术领域，需要能地鼓励技术创新的激励机制。而专利则正是为目的而设立的制度。专利是赋予专利权人在一限内对发明的专有使用权，从而给发明者所做的发明对其投入的回报，以换取发明的智力向全社会公开。授予基因技术以专利保护，就能够吸引开发所需要的投资，反之，基因技术开发领域就很少会让投资者有动力冒险，基因技术的发展就会滞缓，许多能给人类社会带来益处的产品、方法等就无法按预期的。 由此看来，在基因技术专利保护问题上应地考虑基因技术产业的特点及其商业价值，借鉴美国、欧盟等发达基因技术产业发展和基因技术专利保护的经验，把基因技术专利保护生物技术产业政策的工具，以有利于调动企业和投资者和开发基因技术的性，大大地对基因技术和开发的发展。 (二)基因工程技术领域中的科学与发明之争 世界各国的专利法都规定了发明才能被授予专利权，而科学则被授予专利权。在考虑能否对分离出的基因申请专利权时，所面临的问题是：该分离出的基因是属于对基因的科学属于基因技术上的发明?被分离出的基因被认定为是属于科学，那也同样依据各国专利法所采用的原则将被分离的基因排除在专利法的保护范围之外? 基因技术的发展，在基因技术领域的、开发和商业化的过程了重大的，创新和紧密型的全新技术领域。笔者，应该从区分发明与科学的深层次原因分析基因技术能采用专利法律保护。专利法上对发明与两者区分并把排斥在专利保护范围，其主要的目的是专利保护的客体是能产业化应用的制造。以基因技术为核心的现代生物技术的发展，用传统科学理论的